Решение
по делу № 06-03/05-09
2 марта 2009 года г. Ярославль
(решение изготовлено в полном объеме 17.03.2009)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела № 06-03/05-09 о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
<…>,
с участием: от Департамента социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля (далее – Департамент) – <…>; от ООО «Городское рекламное агентство» (некоммерческое партнерство «Ярославское рекламное объединение») – <…>; от Мэрии г. Ярославля – уведомленные надлежащим образом представители на заседание комиссии 2.03.2009 в 10.00 часов не явились,
рассмотрев на заседании 02.03.2009 дело № 06-03/05-09 о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля части 1 и 3 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
у с т а н о в и л а:
основанием возбуждения настоящего дела послужило:
1) заявление (исх. № 121/08 от 25.10.2008 г.) ООО «Городское рекламное агентство» о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля (правопреемник Комитета городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля) антимонопольного законодательства, выразившемся, по мнению заявителя, во включении в перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных конструкций, утвержденный Распоряжением № 97 от 19.11.2008, № 107 от 25.11.2008, незаконных рекламных конструкций, исходя не из приоритетности зон размещения и опасности рекламных конструкций для граждан, в нарушение пункта 3.2 Приложения к Постановлению № 2673 «О порядке взаимодействия структурных подразделений Мэрии г. Ярославля при осуществлении демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций» (далее – Постановление № 2673);
2) факты нарушений антимонопольного законодательства, обнаруженные в ходе рассмотрения дела № 03-03/25-08 о нарушении антимонопольного законодательства Мэрией г. Ярославля, заключающихся в ущемлении интересов ООО «Городское рекламное агентство» в результате:
- непринятия Комитетом городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля решения о пролонгации договора № 0668/05 о предоставлении права размещения наружной рекламы по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», не выдачи разрешения на установку рекламной конструкции и не направления в адрес ООО «Городское рекламное агентство» мотивированного отказа в пролонгации указанного договора и выдаче разрешения в соответствии с Постановлением Мэра № 3190;
- незаконных действий Департамента по включению в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением заместителя мэра – директора Департамента № 107 от 25.11.2008 (далее - Распоряжение № 107), рекламной конструкции, принадлежащей ООО «Городское рекламное агентство» и расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50).
Представители ООО «Городское рекламное агентство» пояснили следующее.
ООО «Городское рекламное агентство» было направлено письмо (исх. № 54/06 от 22.06.2006, вх. № 943/06 от 26.06.2006) о пролонгации договора на право распространения рекламы № 0668 и выдаче разрешения на установку рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), в Комитет городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля, на которое какого-либо ответа не последовало. Договор не был пролонгирован, в связи с чем разрешение аннулировано. Таким образом, указанная рекламная конструкция стала незаконной.
В настоящее время Департаментом демонтируются конструкции, на которые имелся полный пакет разрешительной документации, без решения суда, а лишь по предписанию территориальных администраций. Постановлением № 2673 определен порядок демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций, в котором на Департамент возложены функции и предоставлено право на демонтаж самовольно установленных рекламных конструкции без решения суда, на основания предписания органа местного самоуправления. В соответствии с Постановлением № 2673 рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), срок действия разрешения на которую истек, включена в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением № 107 и назначена дата её демонтажа на 12.12.2008.
Заявитель отметил, что в Распоряжении заместителя мэра – директора департамента социально-экономического развития города мэрии г. Ярославля от 19.11.2008 г. № 97 «О демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций» (далее – Распоряжение № 97) в перечне подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций указаны конструкции только ООО «Городское рекламное агентство». В аналогичные распоряжения №107 от 25.11.2008 г., № 121 от 08.12.2008 г. преимущественно вошли конструкции ООО «Городское рекламное агентство» как подлежащие демонтажу. По мнению заявителя, подобные распоряжения, касающиеся исключительно конструкций ООО «Городское рекламное агентство», являются действиями, направленными на устранение агентства с рынка.
Представители Департамента социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля с вменяемыми ему нарушениями антимонопольного законодательства не согласились и пояснили следующее.
Комитетом городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 26.06.2006) зарегистрировано письмо от ООО «Городское рекламное агентство» о заключении договора на право распространения рекламы и выдаче разрешения на две двухсторонние динамические конструкции по адресу: площадь Ярославль-Главный (в сквере перед ж/д вокзалами). По указанному рекламному месту с ООО «Городское рекламное агентство» был заключен договор № 0305/07 от 26.04.2007 и выдано разрешение№ 0311/07 от 04.04.2007.Письма за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006) о пролонгации договора на право распространения наружной рекламы на рекламном месте по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50») и выдаче разрешения в Комитет городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля не поступало, в связи с чем не могло быть и ответа на данное письмо.
В соответствии с подпунктом 2.1 пункта 2 Приложения к Постановлению № 2673 под самовольно установленной рекламной конструкцией понимается: самовольно установленные вновь рекламные конструкции на территории общего пользования г. Ярославля; рекламные конструкции, установленные на городских рекламных местах, разрешения на установку которых в установленном порядке аннулированы либо признаны недействительными; рекламные конструкции, установленные на городских рекламных местах без заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и получения разрешений на установку рекламных конструкций. В части 10 статьи 19 Закона «О рекламе» говорится, что самовольно установленная конструкция подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления, на территории которого установлена рекламная конструкция, в связи с неисполнением владельцами самовольно установленных рекламных конструкций обязанности по их демонтажу в установленный срок. Такие рекламные конструкции демонтируются на основании распоряжения заместителя Мэра – директора департамента социально-экономического развития Мэрии г. Ярославля, в приложении к распоряжению утверждается перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций и даты их демонтажа. Данное распоряжение публикуется в газете «Городские новости» и на сайте Мэрии г. Ярославля в сети Интернет, таким образом, владельцы незаконно установленных рекламных конструкций имеют возможность самостоятельно демонтировать принадлежащие им конструкции. А так же в соответствии со статьей 21 Закона «О рекламе» в случае аннулирования разрешения владелец рекламной конструкции либо собственник или иной законный владелец соответствующего недвижимого имущества, к которому такая конструкция присоединена, обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца. Таким образом, в данном случае Департамент действовал как собственник имущества, к которому прикреплена рекламная конструкция.
В перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций (приложение к распоряжению) рекламные конструкции включаются по мере выявления. Нет возможности демонтировать все незаконные конструкции в городе сразу из-за недостатка выделенных из городского бюджета средств (два миллиона рублей). То, что в указанный перечень включены только конструкции ООО «Городское рекламное агентство» не является дискриминацией и действиями, направленными на устранение агентства с рынка, лишь по тому основанию, что принадлежащие ему рекламные конструкции демонтируются в первую очередь. По мере поступления бюджетных средств постепенно будут демонтированы все незаконные рекламные конструкции.
Принимая решение о нарушении антимонопольного законодательства, Комиссия исходит из следующего.
Согласно части 9 Закона «О рекламе» установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления городского округа, на территориях которого предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Пункт 1.1 Положения «О Департаменте социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля» (приложение к Решению Муниципалитета г. Ярославля от 07.06.2007 № 470 «О создании Департамента социально-экономического развития города Мэрии города Ярославля») (далее – Положение «О Департаменте») устанавливает, что Департамент является структурным подразделением Мэрии г. Ярославля, осуществляющим полномочия Мэрии г. Ярославля по решению вопросов местного значения в сфере размещения рекламных конструкций, в том числе, выдает разрешения на установку рекламных конструкций и принимает решение об аннулировании таких разрешений. Таким образом, Департамент осуществляет по поручению Мэрии г. Ярославля властные полномочия.
В соответствии с частью 5 статьи 19 Закона «О рекламе» установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.
В силу пункта 4.2 Положения «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля» (приложение к решению Муниципалитета г. Ярославля от 14.11.2005 № 151 «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля») Мэрия города Ярославля в порядке, установленном Положением, иными решениями Муниципалитета города Ярославля, осуществляет от имени города права собственника в отношении муниципальной собственности, в том числе вправе передавать муниципальную собственность во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти Ярославской области) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральным законодательством.Согласно пункту 4.3 указанного Положения полномочия Мэрии города Ярославля по осуществлению от имени города прав собственника в отношении муниципальной собственности реализуются уполномоченными структурными подразделениями Мэрии, должностными лицами городского самоуправления в соответствии с положениями о структурных подразделениях, иными правовыми актами органов городского самоуправления.
В соответствии с пунктом 3.17 Положения «О Департаменте» Департамент заключает договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте, по которым взимается плата за пользование городским рекламным местом. Таким образом, Мэрия в лице Департамента осуществляет деятельность по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, приносящую доход. Вместе с тем орган местного самоуправления (Мэрия) и орган, осуществляющий отдельные властные полномочия (по выдаче разрешений на установку рекламных конструкций) в лице Департамента может участвовать в гражданско-правовом обороте, постольку, поскольку это не выходит за пределы его специальной правоспособности. Однако, заключая договоры на установку рекламных конструкций на городских рекламных местах (например: договор № 0247/07 от 12.04.2007, договор №0512/08-Р), то есть, участвуя в гражданском обороте как хозяйствующий субъект, Департамент вышел за пределы специальной правоспособности.
Департамент в одном лице осуществлял функции органа местного самоуправления, выдавая разрешения, и функции хозяйствующего субъекта, заключая договоры на установку рекламных конструкций.
Частью 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» запрещено совмещение функций органов местного самоуправления и функций хозяйствующих субъектов. Таким образом, в действиях Департамента усматривается нарушение части 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции».
Согласно пункту 15.1 Приложения к Решению Муниципалитета г. Ярославля от 14.11.2005 N 151 «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля» городское рекламное место – это специально отведенная территория, пространство, внешняя поверхность здания, сооружения, иного объекта, находящегося в муниципальной собственности и не закрепленного на вещных или иных правах за организациями и гражданами, используемые для размещения на них средств наружной рекламы. В силу указанной нормы городское рекламное место должно соответствовать всем необходимым техническим требованиям, установленным специальными нормативными актами, в том числе ГОСТу Р 52044-2003. Только соответствующее всем техническим регламентам и иным нормативным актам специально отведенное городское рекламное место подлежит включению в перечень городских рекламных мест, утверждаемый в соответствующем порядке. Однако, Департаментзаключал договоры на установку рекламных конструкций (договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 0202/08-Р от 15.02.2008, заключенный с ЗАО «Аврора-Аутдор» на городском рекламном месте № 75, расположенном по адресу: пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне (место № 1); договор № 0278/08-Р от 15.02.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте № 95 (2.095.2.0794) по адресу: пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне, заключенный с ИП Лернер И.С., а так же 13.10.2008 заключено дополнительное соглашение № 627/08 к договору № 0278/08-Р, в соответствии с которым права по указанному договору переходят к ООО «Рекламная группа ДРИМ», а номер рекламного места изменяется с № 95 на № 2.095.2.0794) на городских рекламных местах, не соответствующих техническим требованиям и другим нормативным актам. Так, расстояние между рекламными конструкциями, расположенными на одной оси на разделительном газоне в районе остановки «Школа 50», принадлежащими ООО «Городское рекламное агентство» (договор №0668/05 от 26.09.2005, разрешение №0668/05 от 01.08.2005), ЗАО «Аврора-Аутдор» (договор № 0202/08-Р от 15.02.2008), ООО «Рекламная группа ДРИМ» (договор № 0278/08-Р от 15.02.2008, дополнительное соглашение № 627/08 от 13.10.2008), менее 100 метров, что нарушает положения пункта 10 Приложения № 5 к Постановлению № 3190 и пункт 6.7 ГОСТ Р 52044-2003. Таким образом, на основании заключенных договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций № № 0202/08-Р от 15.02.2008, № 0278/08-Р от 15.02.2008 разрешения на установку рекламных конструкций не могли быть выданы, так как рекламные места не соответствовали техническим требованиям. Вместе с тем, данные рекламные места включены в Перечень городских рекламных мест, утвержденный Постановлением Мэрии г. Ярославля № 33-рз от 15.10.2007, но они не могут быть законно использованы по назначению, то есть для размещения (установки и эксплуатации) рекламных конструкций на основании разрешения. Департаментом, издано распоряжение № 135 от 31.12.2008 г. об отказе в выдаче разрешений на установку рекламных конструкций ЗАО «Аврора-Аутдор», в том числе и на установку рекламной конструкции на городском рекламном месте № 75, расположенной по адресу пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне (место № 1), в связи с нарушением требований нормативных актов по безопасности движения транспорта. Тем не менее, ООО «Рекламная группа ДРИМ» и ЗАО «Аврора-Аутдор» использовали (используют в настоящее время) указанные городские рекламные места для осуществления предпринимательской деятельности, производили оплату по соответствующим договорам в адрес Департамента, в отсутствие необходимых разрешений. Принятие оплаты Департаментом по данным договорам свидетельствует о том, что Департамент не мог не знать о факте использования соответствующих городских рекламных мест и факте отсутствия разрешений на установку рекламных конструкций. Действия Департамента по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, допускающих предоставление городских рекламных мест для присоединения рекламной конструкции, невыдаче разрешений, а так же бездействие, выразившееся в непринятии мер, направленных на демонтаж рекламных конструкций, расположенных на городских рекламных местах № 75 и № 2.095.2.0794, не соответствующих техническим требованиям могут привести к ограничению конкуренции, то есть ограничению соперничества хозяйствующих субъектов в рамках единого правового поля, а, значит появлению возможности для хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на рынке оказания услуг распространения наружной рекламы, что в соответствии с пунктом 17 статьи 4 Закона «О защите конкуренции» является одним из признаков ограничения конкуренции. В данном случае хозяйствующие субъекты используют городские рекламные места, установка рекламных конструкций на которых запрещена, но выгодна с точки зрения рекламного бизнеса (площади, перекрестки, проспекты).
Факт оставления без ответа Комитетом письма ООО «Городское рекламное агентство» (вх.№ 943/06 от 22.06.2006) о пролонгации договора на право распространения рекламы на рекламном месте по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50») не был подтвержден. Департаментом были предоставлены оригиналы документов, подтверждающих, что за входящим № 943 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006) было зарегистрировано письмо ООО «Городское рекламное агентство» о заключении договоров на распространение наружной рекламы и выдаче разрешения на две двухсторонние динамические конструкции по адресу: площадь Ярославль-Главный (в сквере перед ж/д вокзалами). По данному обращению был заключен договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции №0305 от 26.04.2007 и выдано разрешение № 0311/07 от 04.04.2007.ООО «Городское рекламное агентство» не предоставило в подтверждение своей позиции оригинал письма о пролонгации договора на право распространения рекламы по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», зарегистрированного за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006).
Распоряжением № 107 был утвержден Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций и даты их демонтажа, производимого на основании предписания органа местного самоуправления без решения суда. Наряду с прочими рекламными конструкциями, принадлежащими ООО «Городское рекламное агентство», в этот перечень была включена рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», принадлежащая ООО «Городское рекламное агентство», срок действия договора о предоставлении права распространения наружной рекламы и разрешения на установку рекламной конструкции которой закончился 01.08.2006. На момент окончания срока действия договора и разрешения вступил в силу Федеральный закон «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006. Частью 21 статьи 19 Закона «О рекламе» предусмотрена обязанность собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, по осуществлению демонтажа рекламной конструкции в случае аннулирования разрешения на установку рекламной конструкции или признания его недействительным. Частью 18 статьи 19 Закона «О рекламе» установлен закрытый перечень для принятия органом местного самоуправления решения об аннулировании разрешения на установку рекламной конструкции, в том числе разрешение может быть аннулировано в течении месяца с момента направления ему собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, документа, подтверждающего прекращение договора, заключенного между таким собственником или таким владельцем недвижимого имущества и владельцем рекламной конструкции (пункт 2 части 18 статьи 19). У Департамента, как собственника недвижимого имущества, а у ООО «Городское рекламное агенство», как владельца рекламной конструкции, не возникла обязанность по демонтажу рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), так как не были предприняты действия, направленные на аннулирование разрешения, предусмотренные пунктом 2 части 18 статьи 19 Закона «О рекламе». Как органом власти, Департаментом не было аннулировано указанное разрешение.
В рамках рассмотрения указанного факта антимонопольным органом было проанализировано Приложение к Постановлению № 2673, пунктом 2.1 которого самовольно установленной рекламной конструкцией признается рекламная конструкция, разрешение на установку которой в установленном порядке аннулировано либо признано недействительным, рекламные конструкции, установленные без заключения договоров и получения разрешения. На основании данного Постановления Мэра вышеуказанная рекламная конструкция включена в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением № 107, как самовольно установленная. В части 10 статьи 19 Закона «О рекламе» говорится, что установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления городского округа. Рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50») установлена на основании разрешения № 0668/05 от 01.08.2005, срок которого истек 01.08.2006. В соответствии со статьей 19 Закона «О рекламе» в случае прекращения действия договора или разрешения рекламная конструкция не рассматривается как самовольно установленная. Таким образом, пункт 2.1 Приложения к Постановлению Мэра № 2673, а так же Распоряжение № 107 противоречат Федеральному Закону «О рекламе». Указанные действия Департамента могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Кроме того, при невыполнении владельцем рекламной конструкции обязанности по демонтажу орган местного самоуправления городского округа вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции (статья 22 Закона «О рекламе»). В случае принятия судом решения о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции ее демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция. Таким образом, в соответствии со статьей 22 Закона «О рекламе» Мэрия г. Ярославля не имеет права демонтировать рекламные конструкции, срок действия договора и разрешения на которые истек, исключительно на основании решения органа местного самоуправления.
Действия Департамента по включению в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), нельзя расценивать как действия собственника земельного участка, к которому присоединена рекламная конструкция, по демонтажу в соответствии со статьей 21 Закона «О рекламе», так как Распоряжение № 107 является ненормативным актом органа местного самоуправления. То есть, Департамент, издавая данное распоряжение, выступает как орган власти, а не как собственник земельного участка.
Департамент лишил ООО «Городское рекламное агентство» возможности отстаивать свою правовую позицию, тем самым нарушив порядок демонтажа рекламных конструкций, предусмотренный статьей 19 Закона «О рекламе». Однако, по мнению антимонопольного органа, указанные действия Департамента не нарушают положения Закона «О защите конкуренции», так как речь идет о заведомо незаконных конструкциях, подлежащих демонтажу, находящихся вне правового поля.
В соответствии с пунктом 3.2 Приложения к Постановлению № 2673 решение о демонтаже должно содержать перечень подлежащих демонтажу рекламных конструкций и определять дату демонтажа каждой из них. При этом, если демонтаж всех рекламных конструкций невозможно осуществить за один день ввиду их количества, дата их демонтажа определяется исходя из приоритетности территориальной зоны размещения рекламной конструкции, а внутри каждой зоны – в алфавитном порядке наименований районов города и улиц. Исключение составляют рекламные конструкции, представляющие очевидную опасность для граждан, которые демонтируются в первую очередь. Отсутствуют документы, подтверждающие соблюдение правила приоритетности зон при осуществлении демонтажа, а также документы, на основании которых оценивалась очевидная опасность для граждан выявленных незаконных рекламных конструкций.
Исходя из перечней подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденных Распоряжениями № 97 от 19.11.2008, № 107 от 25.11.2008, можно сделать вывод, что требования пункта 3.2 приложения к Постановлению № 2673 (в редакции от 29.09.2008) Департаментом не соблюдены. Указанные факты свидетельствуют о том, что рекламные конструкции включались в данный перечень необоснованно, исходя не из приоритетности зон размещения и опасности для граждан. Однако, несоблюдение установленного пунктом 3.2 приложения к Постановлению № 2673 не может ограничить или устранить конкуренцию, так как речь идет о заведомо незаконных конструкциях, подлежащих демонтажу, находящихся вне правового поля.
Учитывая фактические обстоятельства дела, предоставленные сторонами документы и доказательства, на основании вышеизложенного Комиссия приходит к выводам о том, что Департамент нарушил часть 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции», которой запрещено совмещение функций органов местного самоуправления (выдача разрешений, аннулирование разрешений) и функций хозяйствующего субъекта (заключение договоров на установку рекламных конструкций на городском рекламном месте и взимание платы по ним).
Согласно Решению Муниципалитета г. Ярославля от 05.12.2008 № 37 «О внесении изменений в некоторые положения о структурных подразделениях Мэрии г. Ярославля» из функций Департамента исключены функции по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и взиманию платы по ним. В соответствии с Постановлением Мэра города Ярославля от 28.11.2008 № 3398 «О создании муниципального учреждения «Агентство по рекламе и праздничному оформлению города» указанные функции возложены на учрежденное Департаментом МУ «Агентство по рекламе и праздничному оформлению города». Таким образом, Департамент перестал осуществлять функции хозяйствующего субъекта, тем самым добровольно устранил нарушение части 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства № 06-03/05-09. Однако, нарушения антимонопольного законодательства, возникшие в результате совмещения Департаментом функций органа органа местного самоуправления и функций хозяйствующего субъекта, не были устранены.
Так, действиями Департамента по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, включенных в Перечень городских рекламных мест, и не соответствующих требованиям нормативных актов, в том числе нормативных актов по безопасности движения транспорта, разрешения на установку которых заведомо не могли быть выданы, а так же бездействие, выразившееся в непринятии мер, направленных на демонтаж таких рекламных конструкций, нарушена часть 1 статьи 15 Закона «О защите конкуренции»,
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
решила:
1. Признать Мэрию г. Ярославля нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2. Выдать Мэрии г. Ярославля предписание о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
П Р Е Д П И С А Н И Е по делу № 06-03/05-09
2 марта 2009 года г. Ярославль
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: <…>,
руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» на основании своего решения от 2 марта 2009 года по делу № 06-03/05-09 о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля части 1 статьи 15 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
ПРЕДПИСЫВАЕТ:
Департаменту социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля прекратить нарушение антимонопольного законодательства, а именно:
1. Предпринять действия, направленные на исключение из Перечня городских рекламных мест рекламных мест, не соответствующих нормативным актам, в том числе ГОСТу ГИБДД Р 52044-2003.
2. Предпринять действия, направленные на расторжение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на городских рекламных местах, которые заведомо не соответствуют нормативным актам, в том числе ГОСТу ГИБДД Р 52044-2003 и на которые не могут быть выданы разрешения на установку рекламных конструкций.
Об исполнении предписания сообщить до 17.06.2009.
Предписание может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
stdClass Object
(
[vid] => 7536
[uid] => 1
[title] => Решение и предписание в отношении мэрии г. Ярославля (дело № 06-03/05-09)
[log] =>
[status] => 1
[comment] => 1
[promote] => 0
[sticky] => 0
[nid] => 7536
[type] => solution
[language] => ru
[created] => 1320638219
[changed] => 1370523479
[tnid] => 0
[translate] => 0
[revision_timestamp] => 1370523479
[revision_uid] => 0
[body] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] =>
Решение
по делу № 06-03/05-09
2 марта 2009 года г. Ярославль
(решение изготовлено в полном объеме 17.03.2009)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела № 06-03/05-09 о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
<…>,
с участием: от Департамента социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля (далее – Департамент) – <…>; от ООО «Городское рекламное агентство» (некоммерческое партнерство «Ярославское рекламное объединение») – <…>; от Мэрии г. Ярославля – уведомленные надлежащим образом представители на заседание комиссии 2.03.2009 в 10.00 часов не явились,
рассмотрев на заседании 02.03.2009 дело № 06-03/05-09 о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля части 1 и 3 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
у с т а н о в и л а:
основанием возбуждения настоящего дела послужило:
1) заявление (исх. № 121/08 от 25.10.2008 г.) ООО «Городское рекламное агентство» о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля (правопреемник Комитета городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля) антимонопольного законодательства, выразившемся, по мнению заявителя, во включении в перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных конструкций, утвержденный Распоряжением № 97 от 19.11.2008, № 107 от 25.11.2008, незаконных рекламных конструкций, исходя не из приоритетности зон размещения и опасности рекламных конструкций для граждан, в нарушение пункта 3.2 Приложения к Постановлению № 2673 «О порядке взаимодействия структурных подразделений Мэрии г. Ярославля при осуществлении демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций» (далее – Постановление № 2673);
2) факты нарушений антимонопольного законодательства, обнаруженные в ходе рассмотрения дела № 03-03/25-08 о нарушении антимонопольного законодательства Мэрией г. Ярославля, заключающихся в ущемлении интересов ООО «Городское рекламное агентство» в результате:
- непринятия Комитетом городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля решения о пролонгации договора № 0668/05 о предоставлении права размещения наружной рекламы по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», не выдачи разрешения на установку рекламной конструкции и не направления в адрес ООО «Городское рекламное агентство» мотивированного отказа в пролонгации указанного договора и выдаче разрешения в соответствии с Постановлением Мэра № 3190;
- незаконных действий Департамента по включению в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением заместителя мэра – директора Департамента № 107 от 25.11.2008 (далее - Распоряжение № 107), рекламной конструкции, принадлежащей ООО «Городское рекламное агентство» и расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50).
Представители ООО «Городское рекламное агентство» пояснили следующее.
ООО «Городское рекламное агентство» было направлено письмо (исх. № 54/06 от 22.06.2006, вх. № 943/06 от 26.06.2006) о пролонгации договора на право распространения рекламы № 0668 и выдаче разрешения на установку рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), в Комитет городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля, на которое какого-либо ответа не последовало. Договор не был пролонгирован, в связи с чем разрешение аннулировано. Таким образом, указанная рекламная конструкция стала незаконной.
В настоящее время Департаментом демонтируются конструкции, на которые имелся полный пакет разрешительной документации, без решения суда, а лишь по предписанию территориальных администраций. Постановлением № 2673 определен порядок демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций, в котором на Департамент возложены функции и предоставлено право на демонтаж самовольно установленных рекламных конструкции без решения суда, на основания предписания органа местного самоуправления. В соответствии с Постановлением № 2673 рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), срок действия разрешения на которую истек, включена в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением № 107 и назначена дата её демонтажа на 12.12.2008.
Заявитель отметил, что в Распоряжении заместителя мэра – директора департамента социально-экономического развития города мэрии г. Ярославля от 19.11.2008 г. № 97 «О демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций» (далее – Распоряжение № 97) в перечне подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций указаны конструкции только ООО «Городское рекламное агентство». В аналогичные распоряжения №107 от 25.11.2008 г., № 121 от 08.12.2008 г. преимущественно вошли конструкции ООО «Городское рекламное агентство» как подлежащие демонтажу. По мнению заявителя, подобные распоряжения, касающиеся исключительно конструкций ООО «Городское рекламное агентство», являются действиями, направленными на устранение агентства с рынка.
Представители Департамента социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля с вменяемыми ему нарушениями антимонопольного законодательства не согласились и пояснили следующее.
Комитетом городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 26.06.2006) зарегистрировано письмо от ООО «Городское рекламное агентство» о заключении договора на право распространения рекламы и выдаче разрешения на две двухсторонние динамические конструкции по адресу: площадь Ярославль-Главный (в сквере перед ж/д вокзалами). По указанному рекламному месту с ООО «Городское рекламное агентство» был заключен договор № 0305/07 от 26.04.2007 и выдано разрешение№ 0311/07 от 04.04.2007.Письма за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006) о пролонгации договора на право распространения наружной рекламы на рекламном месте по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50») и выдаче разрешения в Комитет городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля не поступало, в связи с чем не могло быть и ответа на данное письмо.
В соответствии с подпунктом 2.1 пункта 2 Приложения к Постановлению № 2673 под самовольно установленной рекламной конструкцией понимается: самовольно установленные вновь рекламные конструкции на территории общего пользования г. Ярославля; рекламные конструкции, установленные на городских рекламных местах, разрешения на установку которых в установленном порядке аннулированы либо признаны недействительными; рекламные конструкции, установленные на городских рекламных местах без заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и получения разрешений на установку рекламных конструкций. В части 10 статьи 19 Закона «О рекламе» говорится, что самовольно установленная конструкция подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления, на территории которого установлена рекламная конструкция, в связи с неисполнением владельцами самовольно установленных рекламных конструкций обязанности по их демонтажу в установленный срок. Такие рекламные конструкции демонтируются на основании распоряжения заместителя Мэра – директора департамента социально-экономического развития Мэрии г. Ярославля, в приложении к распоряжению утверждается перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций и даты их демонтажа. Данное распоряжение публикуется в газете «Городские новости» и на сайте Мэрии г. Ярославля в сети Интернет, таким образом, владельцы незаконно установленных рекламных конструкций имеют возможность самостоятельно демонтировать принадлежащие им конструкции. А так же в соответствии со статьей 21 Закона «О рекламе» в случае аннулирования разрешения владелец рекламной конструкции либо собственник или иной законный владелец соответствующего недвижимого имущества, к которому такая конструкция присоединена, обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца. Таким образом, в данном случае Департамент действовал как собственник имущества, к которому прикреплена рекламная конструкция.
В перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций (приложение к распоряжению) рекламные конструкции включаются по мере выявления. Нет возможности демонтировать все незаконные конструкции в городе сразу из-за недостатка выделенных из городского бюджета средств (два миллиона рублей). То, что в указанный перечень включены только конструкции ООО «Городское рекламное агентство» не является дискриминацией и действиями, направленными на устранение агентства с рынка, лишь по тому основанию, что принадлежащие ему рекламные конструкции демонтируются в первую очередь. По мере поступления бюджетных средств постепенно будут демонтированы все незаконные рекламные конструкции.
Принимая решение о нарушении антимонопольного законодательства, Комиссия исходит из следующего.
Согласно части 9 Закона «О рекламе» установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления городского округа, на территориях которого предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Пункт 1.1 Положения «О Департаменте социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля» (приложение к Решению Муниципалитета г. Ярославля от 07.06.2007 № 470 «О создании Департамента социально-экономического развития города Мэрии города Ярославля») (далее – Положение «О Департаменте») устанавливает, что Департамент является структурным подразделением Мэрии г. Ярославля, осуществляющим полномочия Мэрии г. Ярославля по решению вопросов местного значения в сфере размещения рекламных конструкций, в том числе, выдает разрешения на установку рекламных конструкций и принимает решение об аннулировании таких разрешений. Таким образом, Департамент осуществляет по поручению Мэрии г. Ярославля властные полномочия.
В соответствии с частью 5 статьи 19 Закона «О рекламе» установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.
В силу пункта 4.2 Положения «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля» (приложение к решению Муниципалитета г. Ярославля от 14.11.2005 № 151 «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля») Мэрия города Ярославля в порядке, установленном Положением, иными решениями Муниципалитета города Ярославля, осуществляет от имени города права собственника в отношении муниципальной собственности, в том числе вправе передавать муниципальную собственность во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти Ярославской области) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральным законодательством.Согласно пункту 4.3 указанного Положения полномочия Мэрии города Ярославля по осуществлению от имени города прав собственника в отношении муниципальной собственности реализуются уполномоченными структурными подразделениями Мэрии, должностными лицами городского самоуправления в соответствии с положениями о структурных подразделениях, иными правовыми актами органов городского самоуправления.
В соответствии с пунктом 3.17 Положения «О Департаменте» Департамент заключает договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте, по которым взимается плата за пользование городским рекламным местом. Таким образом, Мэрия в лице Департамента осуществляет деятельность по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, приносящую доход. Вместе с тем орган местного самоуправления (Мэрия) и орган, осуществляющий отдельные властные полномочия (по выдаче разрешений на установку рекламных конструкций) в лице Департамента может участвовать в гражданско-правовом обороте, постольку, поскольку это не выходит за пределы его специальной правоспособности. Однако, заключая договоры на установку рекламных конструкций на городских рекламных местах (например: договор № 0247/07 от 12.04.2007, договор №0512/08-Р), то есть, участвуя в гражданском обороте как хозяйствующий субъект, Департамент вышел за пределы специальной правоспособности.
Департамент в одном лице осуществлял функции органа местного самоуправления, выдавая разрешения, и функции хозяйствующего субъекта, заключая договоры на установку рекламных конструкций.
Частью 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» запрещено совмещение функций органов местного самоуправления и функций хозяйствующих субъектов. Таким образом, в действиях Департамента усматривается нарушение части 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции».
Согласно пункту 15.1 Приложения к Решению Муниципалитета г. Ярославля от 14.11.2005 N 151 «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля» городское рекламное место – это специально отведенная территория, пространство, внешняя поверхность здания, сооружения, иного объекта, находящегося в муниципальной собственности и не закрепленного на вещных или иных правах за организациями и гражданами, используемые для размещения на них средств наружной рекламы. В силу указанной нормы городское рекламное место должно соответствовать всем необходимым техническим требованиям, установленным специальными нормативными актами, в том числе ГОСТу Р 52044-2003. Только соответствующее всем техническим регламентам и иным нормативным актам специально отведенное городское рекламное место подлежит включению в перечень городских рекламных мест, утверждаемый в соответствующем порядке. Однако, Департаментзаключал договоры на установку рекламных конструкций (договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 0202/08-Р от 15.02.2008, заключенный с ЗАО «Аврора-Аутдор» на городском рекламном месте № 75, расположенном по адресу: пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне (место № 1); договор № 0278/08-Р от 15.02.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте № 95 (2.095.2.0794) по адресу: пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне, заключенный с ИП Лернер И.С., а так же 13.10.2008 заключено дополнительное соглашение № 627/08 к договору № 0278/08-Р, в соответствии с которым права по указанному договору переходят к ООО «Рекламная группа ДРИМ», а номер рекламного места изменяется с № 95 на № 2.095.2.0794) на городских рекламных местах, не соответствующих техническим требованиям и другим нормативным актам. Так, расстояние между рекламными конструкциями, расположенными на одной оси на разделительном газоне в районе остановки «Школа 50», принадлежащими ООО «Городское рекламное агентство» (договор №0668/05 от 26.09.2005, разрешение №0668/05 от 01.08.2005), ЗАО «Аврора-Аутдор» (договор № 0202/08-Р от 15.02.2008), ООО «Рекламная группа ДРИМ» (договор № 0278/08-Р от 15.02.2008, дополнительное соглашение № 627/08 от 13.10.2008), менее 100 метров, что нарушает положения пункта 10 Приложения № 5 к Постановлению № 3190 и пункт 6.7 ГОСТ Р 52044-2003. Таким образом, на основании заключенных договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций № № 0202/08-Р от 15.02.2008, № 0278/08-Р от 15.02.2008 разрешения на установку рекламных конструкций не могли быть выданы, так как рекламные места не соответствовали техническим требованиям. Вместе с тем, данные рекламные места включены в Перечень городских рекламных мест, утвержденный Постановлением Мэрии г. Ярославля № 33-рз от 15.10.2007, но они не могут быть законно использованы по назначению, то есть для размещения (установки и эксплуатации) рекламных конструкций на основании разрешения. Департаментом, издано распоряжение № 135 от 31.12.2008 г. об отказе в выдаче разрешений на установку рекламных конструкций ЗАО «Аврора-Аутдор», в том числе и на установку рекламной конструкции на городском рекламном месте № 75, расположенной по адресу пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне (место № 1), в связи с нарушением требований нормативных актов по безопасности движения транспорта. Тем не менее, ООО «Рекламная группа ДРИМ» и ЗАО «Аврора-Аутдор» использовали (используют в настоящее время) указанные городские рекламные места для осуществления предпринимательской деятельности, производили оплату по соответствующим договорам в адрес Департамента, в отсутствие необходимых разрешений. Принятие оплаты Департаментом по данным договорам свидетельствует о том, что Департамент не мог не знать о факте использования соответствующих городских рекламных мест и факте отсутствия разрешений на установку рекламных конструкций. Действия Департамента по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, допускающих предоставление городских рекламных мест для присоединения рекламной конструкции, невыдаче разрешений, а так же бездействие, выразившееся в непринятии мер, направленных на демонтаж рекламных конструкций, расположенных на городских рекламных местах № 75 и № 2.095.2.0794, не соответствующих техническим требованиям могут привести к ограничению конкуренции, то есть ограничению соперничества хозяйствующих субъектов в рамках единого правового поля, а, значит появлению возможности для хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на рынке оказания услуг распространения наружной рекламы, что в соответствии с пунктом 17 статьи 4 Закона «О защите конкуренции» является одним из признаков ограничения конкуренции. В данном случае хозяйствующие субъекты используют городские рекламные места, установка рекламных конструкций на которых запрещена, но выгодна с точки зрения рекламного бизнеса (площади, перекрестки, проспекты).
Факт оставления без ответа Комитетом письма ООО «Городское рекламное агентство» (вх.№ 943/06 от 22.06.2006) о пролонгации договора на право распространения рекламы на рекламном месте по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50») не был подтвержден. Департаментом были предоставлены оригиналы документов, подтверждающих, что за входящим № 943 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006) было зарегистрировано письмо ООО «Городское рекламное агентство» о заключении договоров на распространение наружной рекламы и выдаче разрешения на две двухсторонние динамические конструкции по адресу: площадь Ярославль-Главный (в сквере перед ж/д вокзалами). По данному обращению был заключен договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции №0305 от 26.04.2007 и выдано разрешение № 0311/07 от 04.04.2007.ООО «Городское рекламное агентство» не предоставило в подтверждение своей позиции оригинал письма о пролонгации договора на право распространения рекламы по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», зарегистрированного за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006).
Распоряжением № 107 был утвержден Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций и даты их демонтажа, производимого на основании предписания органа местного самоуправления без решения суда. Наряду с прочими рекламными конструкциями, принадлежащими ООО «Городское рекламное агентство», в этот перечень была включена рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», принадлежащая ООО «Городское рекламное агентство», срок действия договора о предоставлении права распространения наружной рекламы и разрешения на установку рекламной конструкции которой закончился 01.08.2006. На момент окончания срока действия договора и разрешения вступил в силу Федеральный закон «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006. Частью 21 статьи 19 Закона «О рекламе» предусмотрена обязанность собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, по осуществлению демонтажа рекламной конструкции в случае аннулирования разрешения на установку рекламной конструкции или признания его недействительным. Частью 18 статьи 19 Закона «О рекламе» установлен закрытый перечень для принятия органом местного самоуправления решения об аннулировании разрешения на установку рекламной конструкции, в том числе разрешение может быть аннулировано в течении месяца с момента направления ему собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, документа, подтверждающего прекращение договора, заключенного между таким собственником или таким владельцем недвижимого имущества и владельцем рекламной конструкции (пункт 2 части 18 статьи 19). У Департамента, как собственника недвижимого имущества, а у ООО «Городское рекламное агенство», как владельца рекламной конструкции, не возникла обязанность по демонтажу рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), так как не были предприняты действия, направленные на аннулирование разрешения, предусмотренные пунктом 2 части 18 статьи 19 Закона «О рекламе». Как органом власти, Департаментом не было аннулировано указанное разрешение.
В рамках рассмотрения указанного факта антимонопольным органом было проанализировано Приложение к Постановлению № 2673, пунктом 2.1 которого самовольно установленной рекламной конструкцией признается рекламная конструкция, разрешение на установку которой в установленном порядке аннулировано либо признано недействительным, рекламные конструкции, установленные без заключения договоров и получения разрешения. На основании данного Постановления Мэра вышеуказанная рекламная конструкция включена в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением № 107, как самовольно установленная. В части 10 статьи 19 Закона «О рекламе» говорится, что установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления городского округа. Рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50») установлена на основании разрешения № 0668/05 от 01.08.2005, срок которого истек 01.08.2006. В соответствии со статьей 19 Закона «О рекламе» в случае прекращения действия договора или разрешения рекламная конструкция не рассматривается как самовольно установленная. Таким образом, пункт 2.1 Приложения к Постановлению Мэра № 2673, а так же Распоряжение № 107 противоречат Федеральному Закону «О рекламе». Указанные действия Департамента могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Кроме того, при невыполнении владельцем рекламной конструкции обязанности по демонтажу орган местного самоуправления городского округа вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции (статья 22 Закона «О рекламе»). В случае принятия судом решения о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции ее демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция. Таким образом, в соответствии со статьей 22 Закона «О рекламе» Мэрия г. Ярославля не имеет права демонтировать рекламные конструкции, срок действия договора и разрешения на которые истек, исключительно на основании решения органа местного самоуправления.
Действия Департамента по включению в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), нельзя расценивать как действия собственника земельного участка, к которому присоединена рекламная конструкция, по демонтажу в соответствии со статьей 21 Закона «О рекламе», так как Распоряжение № 107 является ненормативным актом органа местного самоуправления. То есть, Департамент, издавая данное распоряжение, выступает как орган власти, а не как собственник земельного участка.
Департамент лишил ООО «Городское рекламное агентство» возможности отстаивать свою правовую позицию, тем самым нарушив порядок демонтажа рекламных конструкций, предусмотренный статьей 19 Закона «О рекламе». Однако, по мнению антимонопольного органа, указанные действия Департамента не нарушают положения Закона «О защите конкуренции», так как речь идет о заведомо незаконных конструкциях, подлежащих демонтажу, находящихся вне правового поля.
В соответствии с пунктом 3.2 Приложения к Постановлению № 2673 решение о демонтаже должно содержать перечень подлежащих демонтажу рекламных конструкций и определять дату демонтажа каждой из них. При этом, если демонтаж всех рекламных конструкций невозможно осуществить за один день ввиду их количества, дата их демонтажа определяется исходя из приоритетности территориальной зоны размещения рекламной конструкции, а внутри каждой зоны – в алфавитном порядке наименований районов города и улиц. Исключение составляют рекламные конструкции, представляющие очевидную опасность для граждан, которые демонтируются в первую очередь. Отсутствуют документы, подтверждающие соблюдение правила приоритетности зон при осуществлении демонтажа, а также документы, на основании которых оценивалась очевидная опасность для граждан выявленных незаконных рекламных конструкций.
Исходя из перечней подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденных Распоряжениями № 97 от 19.11.2008, № 107 от 25.11.2008, можно сделать вывод, что требования пункта 3.2 приложения к Постановлению № 2673 (в редакции от 29.09.2008) Департаментом не соблюдены. Указанные факты свидетельствуют о том, что рекламные конструкции включались в данный перечень необоснованно, исходя не из приоритетности зон размещения и опасности для граждан. Однако, несоблюдение установленного пунктом 3.2 приложения к Постановлению № 2673 не может ограничить или устранить конкуренцию, так как речь идет о заведомо незаконных конструкциях, подлежащих демонтажу, находящихся вне правового поля.
Учитывая фактические обстоятельства дела, предоставленные сторонами документы и доказательства, на основании вышеизложенного Комиссия приходит к выводам о том, что Департамент нарушил часть 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции», которой запрещено совмещение функций органов местного самоуправления (выдача разрешений, аннулирование разрешений) и функций хозяйствующего субъекта (заключение договоров на установку рекламных конструкций на городском рекламном месте и взимание платы по ним).
Согласно Решению Муниципалитета г. Ярославля от 05.12.2008 № 37 «О внесении изменений в некоторые положения о структурных подразделениях Мэрии г. Ярославля» из функций Департамента исключены функции по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и взиманию платы по ним. В соответствии с Постановлением Мэра города Ярославля от 28.11.2008 № 3398 «О создании муниципального учреждения «Агентство по рекламе и праздничному оформлению города» указанные функции возложены на учрежденное Департаментом МУ «Агентство по рекламе и праздничному оформлению города». Таким образом, Департамент перестал осуществлять функции хозяйствующего субъекта, тем самым добровольно устранил нарушение части 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства № 06-03/05-09. Однако, нарушения антимонопольного законодательства, возникшие в результате совмещения Департаментом функций органа органа местного самоуправления и функций хозяйствующего субъекта, не были устранены.
Так, действиями Департамента по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, включенных в Перечень городских рекламных мест, и не соответствующих требованиям нормативных актов, в том числе нормативных актов по безопасности движения транспорта, разрешения на установку которых заведомо не могли быть выданы, а так же бездействие, выразившееся в непринятии мер, направленных на демонтаж таких рекламных конструкций, нарушена часть 1 статьи 15 Закона «О защите конкуренции»,
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
решила:
1. Признать Мэрию г. Ярославля нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2. Выдать Мэрии г. Ярославля предписание о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
П Р Е Д П И С А Н И Е по делу № 06-03/05-09
2 марта 2009 года г. Ярославль
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: <…>,
руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» на основании своего решения от 2 марта 2009 года по делу № 06-03/05-09 о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля части 1 статьи 15 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
ПРЕДПИСЫВАЕТ:
Департаменту социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля прекратить нарушение антимонопольного законодательства, а именно:
1. Предпринять действия, направленные на исключение из Перечня городских рекламных мест рекламных мест, не соответствующих нормативным актам, в том числе ГОСТу ГИБДД Р 52044-2003.
2. Предпринять действия, направленные на расторжение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на городских рекламных местах, которые заведомо не соответствуют нормативным актам, в том числе ГОСТу ГИБДД Р 52044-2003 и на которые не могут быть выданы разрешения на установку рекламных конструкций.
Об исполнении предписания сообщить до 17.06.2009.
Предписание может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
[summary] =>
[format] => full_html
[safe_value] =>
Решение
по делу № 06-03/05-09
2 марта 2009 года г. Ярославль
(решение изготовлено в полном объеме 17.03.2009)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела № 06-03/05-09 о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
<…>,
с участием: от Департамента социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля (далее – Департамент) – <…>; от ООО «Городское рекламное агентство» (некоммерческое партнерство «Ярославское рекламное объединение») – <…>; от Мэрии г. Ярославля – уведомленные надлежащим образом представители на заседание комиссии 2.03.2009 в 10.00 часов не явились,
рассмотрев на заседании 02.03.2009 дело № 06-03/05-09 о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля части 1 и 3 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
у с т а н о в и л а:
основанием возбуждения настоящего дела послужило:
1) заявление (исх. № 121/08 от 25.10.2008 г.) ООО «Городское рекламное агентство» о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля (правопреемник Комитета городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля) антимонопольного законодательства, выразившемся, по мнению заявителя, во включении в перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных конструкций, утвержденный Распоряжением № 97 от 19.11.2008, № 107 от 25.11.2008, незаконных рекламных конструкций, исходя не из приоритетности зон размещения и опасности рекламных конструкций для граждан, в нарушение пункта 3.2 Приложения к Постановлению № 2673 «О порядке взаимодействия структурных подразделений Мэрии г. Ярославля при осуществлении демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций» (далее – Постановление № 2673);
2) факты нарушений антимонопольного законодательства, обнаруженные в ходе рассмотрения дела № 03-03/25-08 о нарушении антимонопольного законодательства Мэрией г. Ярославля, заключающихся в ущемлении интересов ООО «Городское рекламное агентство» в результате:
- непринятия Комитетом городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля решения о пролонгации договора № 0668/05 о предоставлении права размещения наружной рекламы по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», не выдачи разрешения на установку рекламной конструкции и не направления в адрес ООО «Городское рекламное агентство» мотивированного отказа в пролонгации указанного договора и выдаче разрешения в соответствии с Постановлением Мэра № 3190;
- незаконных действий Департамента по включению в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением заместителя мэра – директора Департамента № 107 от 25.11.2008 (далее - Распоряжение № 107), рекламной конструкции, принадлежащей ООО «Городское рекламное агентство» и расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50).
Представители ООО «Городское рекламное агентство» пояснили следующее.
ООО «Городское рекламное агентство» было направлено письмо (исх. № 54/06 от 22.06.2006, вх. № 943/06 от 26.06.2006) о пролонгации договора на право распространения рекламы № 0668 и выдаче разрешения на установку рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), в Комитет городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля, на которое какого-либо ответа не последовало. Договор не был пролонгирован, в связи с чем разрешение аннулировано. Таким образом, указанная рекламная конструкция стала незаконной.
В настоящее время Департаментом демонтируются конструкции, на которые имелся полный пакет разрешительной документации, без решения суда, а лишь по предписанию территориальных администраций. Постановлением № 2673 определен порядок демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций, в котором на Департамент возложены функции и предоставлено право на демонтаж самовольно установленных рекламных конструкции без решения суда, на основания предписания органа местного самоуправления. В соответствии с Постановлением № 2673 рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), срок действия разрешения на которую истек, включена в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением № 107 и назначена дата её демонтажа на 12.12.2008.
Заявитель отметил, что в Распоряжении заместителя мэра – директора департамента социально-экономического развития города мэрии г. Ярославля от 19.11.2008 г. № 97 «О демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций» (далее – Распоряжение № 97) в перечне подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций указаны конструкции только ООО «Городское рекламное агентство». В аналогичные распоряжения №107 от 25.11.2008 г., № 121 от 08.12.2008 г. преимущественно вошли конструкции ООО «Городское рекламное агентство» как подлежащие демонтажу. По мнению заявителя, подобные распоряжения, касающиеся исключительно конструкций ООО «Городское рекламное агентство», являются действиями, направленными на устранение агентства с рынка.
Представители Департамента социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля с вменяемыми ему нарушениями антимонопольного законодательства не согласились и пояснили следующее.
Комитетом городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 26.06.2006) зарегистрировано письмо от ООО «Городское рекламное агентство» о заключении договора на право распространения рекламы и выдаче разрешения на две двухсторонние динамические конструкции по адресу: площадь Ярославль-Главный (в сквере перед ж/д вокзалами). По указанному рекламному месту с ООО «Городское рекламное агентство» был заключен договор № 0305/07 от 26.04.2007 и выдано разрешение№ 0311/07 от 04.04.2007.Письма за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006) о пролонгации договора на право распространения наружной рекламы на рекламном месте по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50») и выдаче разрешения в Комитет городского дизайна и рекламы Мэрии г. Ярославля не поступало, в связи с чем не могло быть и ответа на данное письмо.
В соответствии с подпунктом 2.1 пункта 2 Приложения к Постановлению № 2673 под самовольно установленной рекламной конструкцией понимается: самовольно установленные вновь рекламные конструкции на территории общего пользования г. Ярославля; рекламные конструкции, установленные на городских рекламных местах, разрешения на установку которых в установленном порядке аннулированы либо признаны недействительными; рекламные конструкции, установленные на городских рекламных местах без заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и получения разрешений на установку рекламных конструкций. В части 10 статьи 19 Закона «О рекламе» говорится, что самовольно установленная конструкция подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления, на территории которого установлена рекламная конструкция, в связи с неисполнением владельцами самовольно установленных рекламных конструкций обязанности по их демонтажу в установленный срок. Такие рекламные конструкции демонтируются на основании распоряжения заместителя Мэра – директора департамента социально-экономического развития Мэрии г. Ярославля, в приложении к распоряжению утверждается перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций и даты их демонтажа. Данное распоряжение публикуется в газете «Городские новости» и на сайте Мэрии г. Ярославля в сети Интернет, таким образом, владельцы незаконно установленных рекламных конструкций имеют возможность самостоятельно демонтировать принадлежащие им конструкции. А так же в соответствии со статьей 21 Закона «О рекламе» в случае аннулирования разрешения владелец рекламной конструкции либо собственник или иной законный владелец соответствующего недвижимого имущества, к которому такая конструкция присоединена, обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца. Таким образом, в данном случае Департамент действовал как собственник имущества, к которому прикреплена рекламная конструкция.
В перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций (приложение к распоряжению) рекламные конструкции включаются по мере выявления. Нет возможности демонтировать все незаконные конструкции в городе сразу из-за недостатка выделенных из городского бюджета средств (два миллиона рублей). То, что в указанный перечень включены только конструкции ООО «Городское рекламное агентство» не является дискриминацией и действиями, направленными на устранение агентства с рынка, лишь по тому основанию, что принадлежащие ему рекламные конструкции демонтируются в первую очередь. По мере поступления бюджетных средств постепенно будут демонтированы все незаконные рекламные конструкции.
Принимая решение о нарушении антимонопольного законодательства, Комиссия исходит из следующего.
Согласно части 9 Закона «О рекламе» установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления городского округа, на территориях которого предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Пункт 1.1 Положения «О Департаменте социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля» (приложение к Решению Муниципалитета г. Ярославля от 07.06.2007 № 470 «О создании Департамента социально-экономического развития города Мэрии города Ярославля») (далее – Положение «О Департаменте») устанавливает, что Департамент является структурным подразделением Мэрии г. Ярославля, осуществляющим полномочия Мэрии г. Ярославля по решению вопросов местного значения в сфере размещения рекламных конструкций, в том числе, выдает разрешения на установку рекламных конструкций и принимает решение об аннулировании таких разрешений. Таким образом, Департамент осуществляет по поручению Мэрии г. Ярославля властные полномочия.
В соответствии с частью 5 статьи 19 Закона «О рекламе» установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.
В силу пункта 4.2 Положения «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля» (приложение к решению Муниципалитета г. Ярославля от 14.11.2005 № 151 «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля») Мэрия города Ярославля в порядке, установленном Положением, иными решениями Муниципалитета города Ярославля, осуществляет от имени города права собственника в отношении муниципальной собственности, в том числе вправе передавать муниципальную собственность во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти Ярославской области) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральным законодательством.Согласно пункту 4.3 указанного Положения полномочия Мэрии города Ярославля по осуществлению от имени города прав собственника в отношении муниципальной собственности реализуются уполномоченными структурными подразделениями Мэрии, должностными лицами городского самоуправления в соответствии с положениями о структурных подразделениях, иными правовыми актами органов городского самоуправления.
В соответствии с пунктом 3.17 Положения «О Департаменте» Департамент заключает договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте, по которым взимается плата за пользование городским рекламным местом. Таким образом, Мэрия в лице Департамента осуществляет деятельность по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, приносящую доход. Вместе с тем орган местного самоуправления (Мэрия) и орган, осуществляющий отдельные властные полномочия (по выдаче разрешений на установку рекламных конструкций) в лице Департамента может участвовать в гражданско-правовом обороте, постольку, поскольку это не выходит за пределы его специальной правоспособности. Однако, заключая договоры на установку рекламных конструкций на городских рекламных местах (например: договор № 0247/07 от 12.04.2007, договор №0512/08-Р), то есть, участвуя в гражданском обороте как хозяйствующий субъект, Департамент вышел за пределы специальной правоспособности.
Департамент в одном лице осуществлял функции органа местного самоуправления, выдавая разрешения, и функции хозяйствующего субъекта, заключая договоры на установку рекламных конструкций.
Частью 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» запрещено совмещение функций органов местного самоуправления и функций хозяйствующих субъектов. Таким образом, в действиях Департамента усматривается нарушение части 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции».
Согласно пункту 15.1 Приложения к Решению Муниципалитета г. Ярославля от 14.11.2005 N 151 «О порядке управления и распоряжения муниципальной собственностью города Ярославля» городское рекламное место – это специально отведенная территория, пространство, внешняя поверхность здания, сооружения, иного объекта, находящегося в муниципальной собственности и не закрепленного на вещных или иных правах за организациями и гражданами, используемые для размещения на них средств наружной рекламы. В силу указанной нормы городское рекламное место должно соответствовать всем необходимым техническим требованиям, установленным специальными нормативными актами, в том числе ГОСТу Р 52044-2003. Только соответствующее всем техническим регламентам и иным нормативным актам специально отведенное городское рекламное место подлежит включению в перечень городских рекламных мест, утверждаемый в соответствующем порядке. Однако, Департаментзаключал договоры на установку рекламных конструкций (договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 0202/08-Р от 15.02.2008, заключенный с ЗАО «Аврора-Аутдор» на городском рекламном месте № 75, расположенном по адресу: пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне (место № 1); договор № 0278/08-Р от 15.02.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте № 95 (2.095.2.0794) по адресу: пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне, заключенный с ИП Лернер И.С., а так же 13.10.2008 заключено дополнительное соглашение № 627/08 к договору № 0278/08-Р, в соответствии с которым права по указанному договору переходят к ООО «Рекламная группа ДРИМ», а номер рекламного места изменяется с № 95 на № 2.095.2.0794) на городских рекламных местах, не соответствующих техническим требованиям и другим нормативным актам. Так, расстояние между рекламными конструкциями, расположенными на одной оси на разделительном газоне в районе остановки «Школа 50», принадлежащими ООО «Городское рекламное агентство» (договор №0668/05 от 26.09.2005, разрешение №0668/05 от 01.08.2005), ЗАО «Аврора-Аутдор» (договор № 0202/08-Р от 15.02.2008), ООО «Рекламная группа ДРИМ» (договор № 0278/08-Р от 15.02.2008, дополнительное соглашение № 627/08 от 13.10.2008), менее 100 метров, что нарушает положения пункта 10 Приложения № 5 к Постановлению № 3190 и пункт 6.7 ГОСТ Р 52044-2003. Таким образом, на основании заключенных договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций № № 0202/08-Р от 15.02.2008, № 0278/08-Р от 15.02.2008 разрешения на установку рекламных конструкций не могли быть выданы, так как рекламные места не соответствовали техническим требованиям. Вместе с тем, данные рекламные места включены в Перечень городских рекламных мест, утвержденный Постановлением Мэрии г. Ярославля № 33-рз от 15.10.2007, но они не могут быть законно использованы по назначению, то есть для размещения (установки и эксплуатации) рекламных конструкций на основании разрешения. Департаментом, издано распоряжение № 135 от 31.12.2008 г. об отказе в выдаче разрешений на установку рекламных конструкций ЗАО «Аврора-Аутдор», в том числе и на установку рекламной конструкции на городском рекламном месте № 75, расположенной по адресу пр-т Авиаторов, пересечение с ул. Мостецкая, у школы № 50 на разделительном газоне (место № 1), в связи с нарушением требований нормативных актов по безопасности движения транспорта. Тем не менее, ООО «Рекламная группа ДРИМ» и ЗАО «Аврора-Аутдор» использовали (используют в настоящее время) указанные городские рекламные места для осуществления предпринимательской деятельности, производили оплату по соответствующим договорам в адрес Департамента, в отсутствие необходимых разрешений. Принятие оплаты Департаментом по данным договорам свидетельствует о том, что Департамент не мог не знать о факте использования соответствующих городских рекламных мест и факте отсутствия разрешений на установку рекламных конструкций. Действия Департамента по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, допускающих предоставление городских рекламных мест для присоединения рекламной конструкции, невыдаче разрешений, а так же бездействие, выразившееся в непринятии мер, направленных на демонтаж рекламных конструкций, расположенных на городских рекламных местах № 75 и № 2.095.2.0794, не соответствующих техническим требованиям могут привести к ограничению конкуренции, то есть ограничению соперничества хозяйствующих субъектов в рамках единого правового поля, а, значит появлению возможности для хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на рынке оказания услуг распространения наружной рекламы, что в соответствии с пунктом 17 статьи 4 Закона «О защите конкуренции» является одним из признаков ограничения конкуренции. В данном случае хозяйствующие субъекты используют городские рекламные места, установка рекламных конструкций на которых запрещена, но выгодна с точки зрения рекламного бизнеса (площади, перекрестки, проспекты).
Факт оставления без ответа Комитетом письма ООО «Городское рекламное агентство» (вх.№ 943/06 от 22.06.2006) о пролонгации договора на право распространения рекламы на рекламном месте по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50») не был подтвержден. Департаментом были предоставлены оригиналы документов, подтверждающих, что за входящим № 943 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006) было зарегистрировано письмо ООО «Городское рекламное агентство» о заключении договоров на распространение наружной рекламы и выдаче разрешения на две двухсторонние динамические конструкции по адресу: площадь Ярославль-Главный (в сквере перед ж/д вокзалами). По данному обращению был заключен договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции №0305 от 26.04.2007 и выдано разрешение № 0311/07 от 04.04.2007.ООО «Городское рекламное агентство» не предоставило в подтверждение своей позиции оригинал письма о пролонгации договора на право распространения рекламы по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», зарегистрированного за вх. № 943/06 от 22.06.2006 (исх. № 54/06 от 22.06.2006).
Распоряжением № 107 был утвержден Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций и даты их демонтажа, производимого на основании предписания органа местного самоуправления без решения суда. Наряду с прочими рекламными конструкциями, принадлежащими ООО «Городское рекламное агентство», в этот перечень была включена рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов, остановка «Школа 50», принадлежащая ООО «Городское рекламное агентство», срок действия договора о предоставлении права распространения наружной рекламы и разрешения на установку рекламной конструкции которой закончился 01.08.2006. На момент окончания срока действия договора и разрешения вступил в силу Федеральный закон «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006. Частью 21 статьи 19 Закона «О рекламе» предусмотрена обязанность собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, по осуществлению демонтажа рекламной конструкции в случае аннулирования разрешения на установку рекламной конструкции или признания его недействительным. Частью 18 статьи 19 Закона «О рекламе» установлен закрытый перечень для принятия органом местного самоуправления решения об аннулировании разрешения на установку рекламной конструкции, в том числе разрешение может быть аннулировано в течении месяца с момента направления ему собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, документа, подтверждающего прекращение договора, заключенного между таким собственником или таким владельцем недвижимого имущества и владельцем рекламной конструкции (пункт 2 части 18 статьи 19). У Департамента, как собственника недвижимого имущества, а у ООО «Городское рекламное агенство», как владельца рекламной конструкции, не возникла обязанность по демонтажу рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), так как не были предприняты действия, направленные на аннулирование разрешения, предусмотренные пунктом 2 части 18 статьи 19 Закона «О рекламе». Как органом власти, Департаментом не было аннулировано указанное разрешение.
В рамках рассмотрения указанного факта антимонопольным органом было проанализировано Приложение к Постановлению № 2673, пунктом 2.1 которого самовольно установленной рекламной конструкцией признается рекламная конструкция, разрешение на установку которой в установленном порядке аннулировано либо признано недействительным, рекламные конструкции, установленные без заключения договоров и получения разрешения. На основании данного Постановления Мэра вышеуказанная рекламная конструкция включена в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденный Распоряжением № 107, как самовольно установленная. В части 10 статьи 19 Закона «О рекламе» говорится, что установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления городского округа. Рекламная конструкция, расположенная по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50») установлена на основании разрешения № 0668/05 от 01.08.2005, срок которого истек 01.08.2006. В соответствии со статьей 19 Закона «О рекламе» в случае прекращения действия договора или разрешения рекламная конструкция не рассматривается как самовольно установленная. Таким образом, пункт 2.1 Приложения к Постановлению Мэра № 2673, а так же Распоряжение № 107 противоречат Федеральному Закону «О рекламе». Указанные действия Департамента могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Кроме того, при невыполнении владельцем рекламной конструкции обязанности по демонтажу орган местного самоуправления городского округа вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции (статья 22 Закона «О рекламе»). В случае принятия судом решения о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции ее демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция. Таким образом, в соответствии со статьей 22 Закона «О рекламе» Мэрия г. Ярославля не имеет права демонтировать рекламные конструкции, срок действия договора и разрешения на которые истек, исключительно на основании решения органа местного самоуправления.
Действия Департамента по включению в Перечень подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр-т Авиаторов (остановка «Школа 50»), нельзя расценивать как действия собственника земельного участка, к которому присоединена рекламная конструкция, по демонтажу в соответствии со статьей 21 Закона «О рекламе», так как Распоряжение № 107 является ненормативным актом органа местного самоуправления. То есть, Департамент, издавая данное распоряжение, выступает как орган власти, а не как собственник земельного участка.
Департамент лишил ООО «Городское рекламное агентство» возможности отстаивать свою правовую позицию, тем самым нарушив порядок демонтажа рекламных конструкций, предусмотренный статьей 19 Закона «О рекламе». Однако, по мнению антимонопольного органа, указанные действия Департамента не нарушают положения Закона «О защите конкуренции», так как речь идет о заведомо незаконных конструкциях, подлежащих демонтажу, находящихся вне правового поля.
В соответствии с пунктом 3.2 Приложения к Постановлению № 2673 решение о демонтаже должно содержать перечень подлежащих демонтажу рекламных конструкций и определять дату демонтажа каждой из них. При этом, если демонтаж всех рекламных конструкций невозможно осуществить за один день ввиду их количества, дата их демонтажа определяется исходя из приоритетности территориальной зоны размещения рекламной конструкции, а внутри каждой зоны – в алфавитном порядке наименований районов города и улиц. Исключение составляют рекламные конструкции, представляющие очевидную опасность для граждан, которые демонтируются в первую очередь. Отсутствуют документы, подтверждающие соблюдение правила приоритетности зон при осуществлении демонтажа, а также документы, на основании которых оценивалась очевидная опасность для граждан выявленных незаконных рекламных конструкций.
Исходя из перечней подлежащих демонтажу самовольно установленных рекламных конструкций, утвержденных Распоряжениями № 97 от 19.11.2008, № 107 от 25.11.2008, можно сделать вывод, что требования пункта 3.2 приложения к Постановлению № 2673 (в редакции от 29.09.2008) Департаментом не соблюдены. Указанные факты свидетельствуют о том, что рекламные конструкции включались в данный перечень необоснованно, исходя не из приоритетности зон размещения и опасности для граждан. Однако, несоблюдение установленного пунктом 3.2 приложения к Постановлению № 2673 не может ограничить или устранить конкуренцию, так как речь идет о заведомо незаконных конструкциях, подлежащих демонтажу, находящихся вне правового поля.
Учитывая фактические обстоятельства дела, предоставленные сторонами документы и доказательства, на основании вышеизложенного Комиссия приходит к выводам о том, что Департамент нарушил часть 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции», которой запрещено совмещение функций органов местного самоуправления (выдача разрешений, аннулирование разрешений) и функций хозяйствующего субъекта (заключение договоров на установку рекламных конструкций на городском рекламном месте и взимание платы по ним).
Согласно Решению Муниципалитета г. Ярославля от 05.12.2008 № 37 «О внесении изменений в некоторые положения о структурных подразделениях Мэрии г. Ярославля» из функций Департамента исключены функции по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций и взиманию платы по ним. В соответствии с Постановлением Мэра города Ярославля от 28.11.2008 № 3398 «О создании муниципального учреждения «Агентство по рекламе и праздничному оформлению города» указанные функции возложены на учрежденное Департаментом МУ «Агентство по рекламе и праздничному оформлению города». Таким образом, Департамент перестал осуществлять функции хозяйствующего субъекта, тем самым добровольно устранил нарушение части 3 статьи 15 Закона «О защите конкуренции» до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства № 06-03/05-09. Однако, нарушения антимонопольного законодательства, возникшие в результате совмещения Департаментом функций органа органа местного самоуправления и функций хозяйствующего субъекта, не были устранены.
Так, действиями Департамента по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, включенных в Перечень городских рекламных мест, и не соответствующих требованиям нормативных актов, в том числе нормативных актов по безопасности движения транспорта, разрешения на установку которых заведомо не могли быть выданы, а так же бездействие, выразившееся в непринятии мер, направленных на демонтаж таких рекламных конструкций, нарушена часть 1 статьи 15 Закона «О защите конкуренции»,
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
решила:
1. Признать Мэрию г. Ярославля нарушившей часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2. Выдать Мэрии г. Ярославля предписание о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
П Р Е Д П И С А Н И Е по делу № 06-03/05-09
2 марта 2009 года г. Ярославль
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: <…>,
руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» на основании своего решения от 2 марта 2009 года по делу № 06-03/05-09 о нарушении Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля части 1 статьи 15 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
ПРЕДПИСЫВАЕТ:
Департаменту социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля прекратить нарушение антимонопольного законодательства, а именно:
1. Предпринять действия, направленные на исключение из Перечня городских рекламных мест рекламных мест, не соответствующих нормативным актам, в том числе ГОСТу ГИБДД Р 52044-2003.
2. Предпринять действия, направленные на расторжение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на городских рекламных местах, которые заведомо не соответствуют нормативным актам, в том числе ГОСТу ГИБДД Р 52044-2003 и на которые не могут быть выданы разрешения на установку рекламных конструкций.
Об исполнении предписания сообщить до 17.06.2009.
Предписание может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
[safe_summary] =>
)
)
)
[field_solution_num] => Array
(
)
[field_solution_file_num] => Array
(
)
[field_solution_preview] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] =>
[format] => full_html
[safe_value] =>
)
)
)
[field_solution_cat] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 11
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 11
[vid] => 3
[name] => Решения по делам
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 0
[vocabulary_machine_name] => category_solutions
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_file] => Array
(
)
[field_solution_scope] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 3
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 3
[vid] => 6
[name] => Антимонопольное регулирование
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 13
[vocabulary_machine_name] => practice_areas
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_tags] => Array
(
)
[field_solution_datetime_public] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2009-03-17 00:00:00
[timezone] => Europe/Moscow
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_nodes_related] => Array
(
)
[field_date] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2009-03-17 00:00:00
[timezone] => Europe/Moscow
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_simplenews_term] => Array
(
)
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => sioc:Item
[1] => foaf:Document
)
[title] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:title
)
)
[created] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:date
[1] => dc:created
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[changed] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:modified
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[body] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => content:encoded
)
)
[uid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:has_creator
)
[type] => rel
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => foaf:name
)
)
[comment_count] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:num_replies
)
[datatype] => xsd:integer
)
[last_activity] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:last_activity_date
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
)
[cid] => 0
[last_comment_timestamp] => 1320638219
[last_comment_name] =>
[last_comment_uid] => 1
[comment_count] => 0
[name] => admin
[picture] => 0
[data] => a:1:{s:7:"contact";i:0;}
[subscriptions_notify] =>
[entity_view_prepared] => 1
[region_name] => Ярославское УФАС России
)
