Решение Арбитражного суда Ярославской области (Дело № А82-19867/2009-29) на жалобу ОАО "ТГК-2"
30 марта 2010, 04:00
Дата публикации:
30 марта 2010, 04:00
Арбитражный суд Ярославской области
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Р Е Ш Е Н И Е
г. Ярославль Дело № А82-19867/2009-29
30 марта 2010 года
Резолютивная часть решения объявлена 30 марта 2010 года.
Полный текст решения изготовлен 30 марта 2010 года.
Арбитражный суд Ярославской области
в составе судьи Мухиной Е.В.
при ведении протокола судебного заседания судьей Мухиной Е.В.
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
ОАО «Территориальная генерирующая компания №2»
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области
третье лицо - ООО «Ярстрой-2006»
об оспаривании решения антимонопольного органа
при ведении протокола судебного заседания судьей Мухиной Е.В.
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
ОАО «Территориальная генерирующая компания №2»
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области
третье лицо - ООО «Ярстрой-2006»
об оспаривании решения антимонопольного органа
при участии:
от заявителя - Каранов К.С., доверенность от 29.12.2009г.
от ответчика - Завьялов М.Ф., доверенность от 01.12.2009г.
от третьего лица - Кошлев Д.А., доверенность от 20.01.2010г.
от заявителя - Каранов К.С., доверенность от 29.12.2009г.
от ответчика - Завьялов М.Ф., доверенность от 01.12.2009г.
от третьего лица - Кошлев Д.А., доверенность от 20.01.2010г.
установил:
Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» (ОАО «ТГК-2») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 03-03/01-09 от 30.10.2009г. о признании ОАО «ТГК-2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции».
При подготовке дела к судебному разбирательству в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Ярстрой-2006», чье обращение послужило поводом для возбуждения ответчиком дела о нарушении антимонопольного законодательства.
В порядке статьи 49 АПК РФ заявитель уточнил предмет требования: просит признать недействительным Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 03-03/01-09 от 30.10.2009г. в части признания ОАО «ТГК-2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции» и указания на добровольное устранение нарушения антимонопольного законодательства и его последствий.
Ответчик требования заявителя не признает, настаивает на законности и обоснованности оспариваемого решения.
Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон и третьего лица, суд установил следующее.
Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 50 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г.Ярославля в границах присоединенной сети.
На основании статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, признается доминирующим, если не установлено иное.
В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства иных обстоятельств не установлено, в связи с чем положение ОАО «ТГК-2» на рассматриваемом рынке признано доминирующим. Заявитель доминирующее положение на рынке не оспаривает.
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области 16 октября 2009г. принято (в тексте решения допущена опечатка: ошибочно указан 2008 год) и 30 октября 2009г. изготовлено в полном объеме Решение по делу № 03-03/01-09 о признании ОАО «ТГК-2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции». Рассмотрение дела прекращено в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим нарушение.
Статьей 10 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.
Абзацем 1 части 1 статьи 10 запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Признаки антимонопольного правонарушения усмотрены ответчиком в действиях ОАО «ТГК-2» по возложению на заявителя (ООО «Ярстрой-2006») обязанности произвести за счет собственных средств реконструкцию камеры Г-14, находящейся на балансе теплоснабжающей организации, вне границ земельного участка, выделенного ООО «Ярстрой 2000» (правопредшественник ООО «Ярстрой-2006»).
В ходе судебного разбирательства нашли подтверждение следующие фактические обстоятельства.
Постановлениями мэра города Ярославля №4425 от 26.09.2005г. и №3356 от 25.09.2006г. Обществу ограниченной ответственностью «Ярстрой 2000» предоставлен земельный участок для проектирования и строительства девятиэтажного жилого дома на пересечении ул.Ньютона и ул.Ломоносова во Фрунзенском районе г.Ярославля в соответствии с актом выбора земельного участка.
23 августа 2006г. между Управлением земельных ресурсов мэрии г.Ярославля и ООО «Ярстрой 2000» заключен договор №17717/1-о аренды находящегося в государственной собственности земельного участка общей площадью 11077 кв.м. с кадастровым номером 76:23:062514:0001.
Дополнительным соглашением №1 от 14 декабря 2006г. к договору аренды от 23 августа 2006г. права и обязанности арендатора по договору переданы от ООО «Ярострой 2000» к ООО «Ярстрой-2006».
Дополнительным соглашением №3 от 07 июля 2008г. к договору аренды изменен вид функционального использования предоставленного земельного участка: для строительства девятиэтажного жилого дома с объектами социального назначения, хозяйственными помещениями индивидуального использования, отдельно стоящей подземной автостоянкой манежного типа с инженерными коммуникациями.
02.11.2005г. ООО «Ярстрой 2000» выданы Технические условия №03-2/3-2607, которые впоследствии были аннулированы.
Взамен аннулированных технических условий 28 декабря 2006г. ОАО «ТГК-2» в адрес ООО «Ярстрой 2000» выдало Технические условия на проектирование теплоснабжения от ТЭЦ-3 девятиэтажного жилого дома на ул.Ньютона (действительны до 30.12.2008г.). Пунктом 1 Технических условий определена точка подключения: тепловая камера Г-13 или Г-14. Пунктом 2.1. Технических условий предусмотрена реконструкция камеры подключения при необходимости увеличения габаритов с заменой сальниковых компенсаторов на сильфонные.
Пункт 2.1. Технических условий корректировался ОАО «ТГК-2» 18 марта 2008г., изложен в следующей редакции: реконструкция камеры подключения с увеличением габаритов для возможности врезки ответвления в трубопроводы с сохранением существующих сальниковых компенсаторов.
Корректировка Технических условий от 20 июня 2007г. не касалась реконструкции камеры подключения.
Между ОАО «ТГК-2» (Исполнитель) и ООО «Ярстрой 2000» (Заявитель) заключен договор №14-1-1-1-67-07 об условиях подключения к тепловой сети от 27 июня 2007г.
В соответствии с разделом 1 договора настоящий договор регулирует имущественные и иные отношения, возникающие между сторонами при осуществлении работ по подключению к тепловой сети Исполнителя новых тепловых энергетических установок и (или) увеличению разрешенной к использованию тепловой мощности существующих теплоустановок на объекте Заявителя. При этом стороны обязуются выполнить необходимые для подключения условия, предусмотренные настоящим договором.
Согласно пункту 1.3. настоящим договором подтверждается согласие Исполнителя выполнить мероприятия по обеспечению подключения к сети теплоустановок Заявителя, в том числе - путем создания резерва мощности на объектах Исполнителя и технической возможности для подключения к тепловой сети.
Разделом 3 договора сторонами определен тариф на подключение к тепловым сетям ТЭЦ-3 и установлен размер и порядок оплаты за подключение к тепловым сетям.
В соответствии с пунктом 3.4. договора в случае, если после исполнения Заявителем обязательств по оплате настоящего договора уполномоченными органами будет утвержден тариф на подключение к тепловой сети в размере, отличном от предусмотренного пунктом 3.1. договора, стороны обязуются урегулировать отношения по расчетам в соответствии с утвержденным тарифом.
В соответствии с пунктом 3.5. договора если указанный в пункте 3.4. договора тариф будет утвержден до исполнения Заявителем обязательств по оплате настоящего договора, Заявитель обязан произвести оплату за подключение к тепловой сети, исходя из утвержденного тарифа.
Пунктом 9.5. договора установлено, что неотъемлемой частью договора являются: заявка на подключение к тепловой сети №3670 от 24.05.2007г. и Технические условия на подключение к тепловой сети №03-2/3-3450 от 28.12.2006г. с корректировкой №03-2/3-1880 от 20.06.2007г.
Решением Муниципалитета города Ярославля от 5 июля 2007г. №486 утверждена Инвестиционная программа ОАО «ТГК-2» по развитию системы теплоснабжения в г.Ярославле на 2007-2015гг.
Пунктом 2 Решения установлено, что финансовые потребности ОАО «ТГК-2», необходимые для реализации инвестиционной программы, обеспечиваются за счет платы за подключение, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, сооружения, иного объекта.
Основной целью Программы является создание технической возможности подключения дополнительных тепловых нагрузок для обеспечения развития жилищного строительства в жилом районе Сокол и на других территориях Фрунзенского и Красноперекопского районов г.Ярославля. Целью Программы является обеспечение возможности подключения дополнительных тепловых нагрузок вновь строящихся объектов во Фрунзенском и Красноперекопском районах на территориях существующей застройки, создание технических условий для развития жилищного строительства в микрорайонах жилого района Сокол и на объектах других территорий новой застройки Фрунзенского и Красноперекопского районов г.Ярославля. Источником теплоснабжения названных районов является ТЭЦ-3. В Перечень основных мероприятий Программы входят строительство и модернизация тепломагистралей от ТЭЦ-3, модернизация насосной станции, строительство и модернизация внутриквартальных тепловых сетей. Согласно утвержденной Программе оценка финансовых потребностей выполнена на основе сметного расчета, подготовленного проектно-конструкторским бюро ГУ ОАО «ТГК-2» по Ярославской области.
На основании решения Муниципалитета г.Ярославля №486 от 5 июля 2007г. «Об инвестиционной программе ОАО «ТГК-2» постановлением Мэра г.Ярославля №2496 от 25 июля 2007г. установлен тариф на подключение вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости к системе теплоснабжения ОАО «ТГК-2» в размере 3578000 рублей за 1 Гкал в час. Тариф подлежит ежегодной индексации.
19 февраля 2008г. ООО «Ярстрой 2000» обратилось к ОАО «ТГК-2» с письмом №24, в котором на основании пункта 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006г. №83, просит пункт 2 исключить из технических условий №03-2/3-3450 от 28.12.2006г.
Письмом от 21.02.2008г. №0001-43/30 ОАО «ТГК-2» отказалось от корректировки Технических условий, сославшись на пункт 15 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры», утвержденных постановлением Правительства РФ №360 от 9 июня 2006г., в соответствии с которым плата за работы по присоединению внутриплощадочных сетей объекта капитального строительства в точке подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в состав платы за подключение не включается. Указанные работы могут осуществляться на основании отдельного договора.
Дополнительным соглашением №1 от 01 октября 2008г. к договору от 27.06.2007г. все права и обязанности по договору об условиях подключения к тепловой сети №14-1-1-1-67-07 переданы от ООО «Ярстрой 2000» к ООО «Ярстрой-2006».
Дополнительным соглашением №2 от 24 октября 2008г. к договору об условиях подключения к тепловой сети изменен размер платы и порядок расчетов между сторонами. Согласно пункту 3.1. договора в новой редакции размер платы на подключение тепловых установок Заявителя к тепловой сети Исполнителя определяется на основании Постановления Правительства РФ №360 от 09.06.2007г. «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры». Оплата за подключение определена сторонами в соответствии с вновь установленными органами местного самоуправления тарифами.
При этом Технические условия на подключение к тепловой сети №03-2/3-3450 от 28.12.2006г. (корректировка №03-2/3-1880 от 20.06.2007г.) в соответствии с пунктом 9.5. договора являются неотъемлемой частью договора.
Точкой присоединения по соглашению сторон определена камера Г-14, находящаяся в собственности ОАО «ТГК-2» и за пределами земельного участка, выделенного ООО «Ярстрой-2006» под строительство.
25 июня 2009г. между ООО «Ярстрой 2006» и ОАО «ТГК-2» подписано соглашение №3 к договору №14-1-1-1-67-07, в соответствии с которым ООО «Ярстрой 2006» обязуется за свой счет выполнить реконструкцию тепловой камеры Г-14 в соответствии со сметой и передать результат на баланс ОАО «ТГК-2», а ОАО «ТГК-2» учитывает данные затраты ООО «Ярстрой 2006» при определении платы за подключение. Между сторонами согласована справка стоимости выполненных работ и затрат за июль 2009г., подписан акт о приемке выполненных работ.
Таким образом, в ходе судебного разбирательства установлен факт возложения на ООО «Ярстрой 2000» (ООО «Ярострой 2006») обязанности по реконструкции камеры Г-14 Техническими условиями от 26.12.2006г. с последующими корректировками, договором об условиях подключения от 27 июня 2007г. с учетом дополнительных соглашений №1 и №2 и письмом ОАО «ТГК-2» от 21.02.2008г. об отказе от корректировки Технических условий.
Правовая позиция антимонопольного управления при квалификации рассматриваемых действий, как нарушающих часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», основана на положениях пунктов 14, 20 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры», утвержденных постановлением Правительства РФ от 9 июня 2007г. №360, пунктов 7 и 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006г. №83, и пункта 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006г. №83, и состоит в следующем. При наличии установленного тарифа на подключение к тепловым сетям, разработанного на основании Инвестиционной программы, включающей мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой будет подключаться объект, размер платы за подключение определяется путем умножения установленного тарифа на объем заявленной нагрузки. При этом на заявителя не могут быть дополнительно возложены обязанности по реконструкции объектов сетевой организации, расположенных вне земельного участка, выделенного заявителю.
ОАО «ТГК-2» оспариваемое решение считает незаконным и нарушающим интересы заявителя, полагает, что теплоснабжающей организацией не навязывались условия договора в части реконструкции камеры Г-14, поскольку все условия были согласованы сторонами, договор заключен без разногласий; исключение из Технических условий пункта о реконструкции камеры невозможно, поскольку без реконструкции камеры Г-14 подключение не может состояться (камера не приспособлена к подключению новых трубопроводов); кроме того, заявитель указывает, что работы по реконструкции камеры относятся к работам по присоединению, оплата которой в силу пункта 15 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства РФ от 9 июня 2007г. №360, в состав платы за подключение не включается; указанные работы могут осуществляться на основании отдельного договора. Заявитель полагает также, что антимонопольным органом не представлены доказательства наступления (или угрозы) неблагоприятных последствий для ООО «Ярстрой 2006» в результате действий ОАО «ТГК-2». Заявитель полагает, что работы по реконструкции камеры Г-14 не были включены в Инвестиционную программу ОАО «ТГК-2», утвержденную органом местного самоуправления, и не могли быть включены в эту программу, поскольку не относятся к работам по увеличению мощности и пропускной способности сети, а также в силу положений Методических рекомендаций по разработке инвестиционных программ организаций коммунального комплекса, утвержденных приказом Минрегиона РФ №99 от 10.10.2007г.
Третье лицо оспариваемое решение УФАС по Ярославской области считает правомерным, полагает, что в силу действующего законодательства на лицо, подключающее объект капитального строительства к тепловым сетям, может быть либо возложена обязанность по внесению платы за подключение, рассчитанной исходя из установленного тарифа на основании инвестиционной программы, либо обязанность по исполнению технических условий по соглашению сторон. Одновременное возложение этих обязанностей на застройщика не соответствует закону и ущемляет финансовые интересы последнего. Третье лицо указывает, что ОАО «ТГК-2» были зачтены расходы ООО «Ярстрой-2006» на реконструкцию камеры Г-14 только после обращения с заявлением в антимонопольный орган.
Оценив доводы сторон, третьего лица и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» занимает доминирующее положение на рынке по производству и передаче тепловой энергии в границах присоединенных сетей в городе Ярославле. Деятельность по подключению объектов к тепловым сетям является составной частью деятельности по передаче тепловой энергии.
В статьях 421 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения.
В соответствии со статьей 432 Кодекса договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Согласно части 1 статьи 426 Кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.
Статьей 4 Федерального закона Российской Федерации от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" (далее - Закон N 210-ФЗ) к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении ими публичных договоров, заключаемых при подключении к системам коммунальной инфраструктуры.
В соответствии с пунктом 5 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства РФ N360 от 9 июня 2007г., договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных данными Правилами.
В пункте 12 Правил N 360 перечислены существенные условия договора о подключении, где, помимо прочего, указано и о необходимости согласования размера платы за подключение и порядка ее внесения.
В силу статьи 5 Закона N 210-ФЗ установление тарифов на подключение к системам коммунальной инфраструктуры отнесено к полномочиям органов местного самоуправления. Представительные органы муниципальных образований утверждают инвестиционные программы организаций коммунального комплекса по развитию систем коммунальной инфраструктуры.
Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки. Плата за подключение вносится на основании публичного договора, заключаемого организацией коммунального комплекса с обратившимися к ней лицами, осуществляющими строительство объекта (пункты 2, 3 статьи 12 Закона N 210-ФЗ).
Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены в пункте 14 Правил N 360:
1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение. При включении мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения в утвержденную инвестиционную программу исполнителя, но в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов;
2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;
3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.
В пункте 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ N83 от 13 февраля 2006г., установлено, если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.
Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия в соответствии с пунктом 7 настоящих Правил.
Согласно пункту 7 Правил, в случае если инвестиционная программа организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, не утверждена, технические условия выдаются при предоставлении земельного участка для комплексного освоения с последующей передачей создаваемых сетей инженерно-технического обеспечения в государственную или муниципальную собственность либо при подключении к существующим сетям инженерно-технического обеспечения и выполнении указанной организацией за счет средств правообладателя земельного участка работ, необходимых для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в точке подключения на границе существующих сетей. Это условие не распространяется на случаи, когда для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения.
В соответствии с пунктом 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006г. №83, условия подключения должны предусматривать подключение к пределах границ земельного участка, за исключением случаев, установленных пунктом 7 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.
Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденные постановлением Правительства РФ N360 от 9 июня 2007г., определяют порядок заключения, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим в систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим тепло-, газо-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод (далее соответственно - договор о подключении, объект капитального строительства, сети инженерно-технического обеспечения).
Согласно пункту 2 Правил №360 по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида (далее - исполнитель), обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства (далее - заказчик), обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.
Согласно пункту 3 Правил №360 в случае если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с законодательством Российской Федерации требуется получение технических условий на подключение объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения (далее - технические условия), исполнителем по договору о подключении является организация коммунального комплекса, выдавшая такие технические условия.
В соответствии с пунктом 4 Правил №360 для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.
Разделом Ш Правил №360 установлены правила исполнения договоров о подключении, права и обязанности сторон, согласно которым Исполнитель обязан осуществить действия по созданию (реконструкции) систем коммунальной инфраструктуры до точек присоединения на границе земельного участка, а также по подготовке сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объект капитального строительства и подаче ресурсов не позднее установленной договором о подключении даты подключения; а Заказчик обязан выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объектов капитального строительства к подключению (условия подключения) и внести плату за подключение к сетям в размере и сроки, установленные договором.
После вступления в силу постановления Правительства РФ №360 от 9 июня 2007г., утвердившего правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, Решением Муниципалитета города Ярославля от 5 июля 2007г. №486 утверждена Инвестиционная программа ОАО «ТГК-2», на основании которой постановлением мэра г.Ярославля №2496 от 25 июля 2007г. утверждены тарифы на подключение, в соответствии с которыми сторонами заключено Дополнительное соглашение №2 от 24 октября 2008г. изменившее размер платы за подключение в соответствии с вновь установленными тарифами и подтвердившее необходимость исполнения Технических условий от 28.12.2006г., в том числе в части реконструкции камеры Г-14. Письмом от 21 февраля 2008г. ОАО «ТГК-2» отказало в исключении из Технических условий пункта о реконструкции тепловой камеры.
Как установлено судом, на момент заключения дополнительного соглашения №2 реконструкция тепловой камеры произведена не была, обязательства по внесению платы за подключение к сетям исполнены ООО «Ярстрой 2006» частично.
Исследовав представленные доказательства, суд пришел к выводу, что утвержденная инвестиционная программа включала в себя мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности тепловых сетей, к которым должен был подключаться объект ООО «Ярстрой-2006». Это модернизация тепломагистрали «Г» от узла 8 до тепловой камеры Г-3А с 2Ду 700мм на 2Ду 800 мм, L = 1812 м, как пояснил суду представитель ответчика (заявителем данные пояснения не оспорены). Кроме того, Инвестиционная программа включает в себя в целом мероприятия по строительству и реконструкции тепломагистралей и внутриквартальных тепловых сетей Фрунзенского района от ТЭЦ-3 в целях обеспечения тепловыми ресурсами объектов новой застройки (земельный участок под строительство во Фрунзенском районе предоставлен ООО «Ярстрой-2000» еще в 2005г., технические условия выданы на подключение к сетям от ТЭЦ-3).
Пунктом 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении … №360 установлены три варианта платы за подключение к сетям (цитата выше) в зависимости от необходимости увеличения мощности или пропускной способности сети и в зависимости от наличия инвестиционной программы, на основании которой указанные расходы учитываются в составе утвержденного уполномоченным органом тарифа.
Суд пришел к выводу, что в рассматриваемой ситуации подлежит применению первый вариант определения платы за подключение к сетям: расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства и тарифа на подключение, установленного мэром г.Ярославля. на основании Инвестиционной программы ОАО «ТГК-2».
При этом суд считает неправомерным возложение на ООО «Ярстрой-2006» дополнительной обязанности по реконструкции сетей ОАО «ТГК-2» (тепловой камеры Г-14) в нарушение положений пункта 22 Правил №360. Суд полагает, что данная обязанность, как обязанность сетевой организации по подготовке сетей, должна быть возложена на ОАО «ТГК-2» на основании пунктов 2, 4 Правил №360.
Принимая во внимание обращение ООО «Ярстрой-2006» к ОАО «ТГК-2» в феврале 2008г. с просьбой исключить из Технических условий, исполнение которых возложено на застройщика, пункт о реконструкции тепловой камеры Г-14, и отказ сетевой организации, который привел к заключению сторонами в октябре 2008г. дополнительного соглашения №2, окончательно возложившего на ООО «Ярстрой-2006» и обязанности по реконструкции камеры и бремени по внесению платы за подключение по установленному тарифу, суд пришел к выводу о злоупотреблении ОАО «ТГК-2» доминирующим положением на рынке услуг по передаче тепловой энергии в пределах присоединенных сетей г.Ярославля.
Судом не принимается довод заявителя со ссылкой на пункт 15 Правил №360 о том, что работы по реконструкции тепловой камеры Г-14 являются работами по присоединению внутриплощадочных или внутридомовых сетей построенного ООО «Ярстрой-2006» объекта, оплата которых не включается в плату за подключение. Суд расценивает предусмотренную Техническими условиями реконструкцию тепловой камеры Г-14, расположенной за пределами земельного участка, предоставленного застройщику для строительства, как работу по подготовке объекта сетевого хозяйства ОАО «ТГК-2» в целях подключения нового абонента, которая должна выполняться сетевой организацией.
Судом не принимается довод заявителя об отсутствии неблагоприятных последствий рассматриваемых действий сетевой организации для ООО «Ярстрой-2006», поскольку незаконное возложение дополнительного финансового бремени на контрагента (или его правопредшественника), безусловно, формирует угрозу ущемления интересов хозяйствующего субъекта.
В силу изложенного, суд считает вывод Управления Федеральной антимонопольной службы о наличии в действиях ОАО «ТГК-2» признаков нарушения положений части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» законным и обоснованным, а прекращение рассмотрения дела в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий соответствующим статьям 41, 49 Федерального закона «О защите конкуренции».
Руководствуясь статьями 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
При подготовке дела к судебному разбирательству в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Ярстрой-2006», чье обращение послужило поводом для возбуждения ответчиком дела о нарушении антимонопольного законодательства.
В порядке статьи 49 АПК РФ заявитель уточнил предмет требования: просит признать недействительным Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 03-03/01-09 от 30.10.2009г. в части признания ОАО «ТГК-2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции» и указания на добровольное устранение нарушения антимонопольного законодательства и его последствий.
Ответчик требования заявителя не признает, настаивает на законности и обоснованности оспариваемого решения.
Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон и третьего лица, суд установил следующее.
Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 50 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г.Ярославля в границах присоединенной сети.
На основании статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, признается доминирующим, если не установлено иное.
В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства иных обстоятельств не установлено, в связи с чем положение ОАО «ТГК-2» на рассматриваемом рынке признано доминирующим. Заявитель доминирующее положение на рынке не оспаривает.
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области 16 октября 2009г. принято (в тексте решения допущена опечатка: ошибочно указан 2008 год) и 30 октября 2009г. изготовлено в полном объеме Решение по делу № 03-03/01-09 о признании ОАО «ТГК-2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции». Рассмотрение дела прекращено в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим нарушение.
Статьей 10 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.
Абзацем 1 части 1 статьи 10 запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Признаки антимонопольного правонарушения усмотрены ответчиком в действиях ОАО «ТГК-2» по возложению на заявителя (ООО «Ярстрой-2006») обязанности произвести за счет собственных средств реконструкцию камеры Г-14, находящейся на балансе теплоснабжающей организации, вне границ земельного участка, выделенного ООО «Ярстрой 2000» (правопредшественник ООО «Ярстрой-2006»).
В ходе судебного разбирательства нашли подтверждение следующие фактические обстоятельства.
Постановлениями мэра города Ярославля №4425 от 26.09.2005г. и №3356 от 25.09.2006г. Обществу ограниченной ответственностью «Ярстрой 2000» предоставлен земельный участок для проектирования и строительства девятиэтажного жилого дома на пересечении ул.Ньютона и ул.Ломоносова во Фрунзенском районе г.Ярославля в соответствии с актом выбора земельного участка.
23 августа 2006г. между Управлением земельных ресурсов мэрии г.Ярославля и ООО «Ярстрой 2000» заключен договор №17717/1-о аренды находящегося в государственной собственности земельного участка общей площадью 11077 кв.м. с кадастровым номером 76:23:062514:0001.
Дополнительным соглашением №1 от 14 декабря 2006г. к договору аренды от 23 августа 2006г. права и обязанности арендатора по договору переданы от ООО «Ярострой 2000» к ООО «Ярстрой-2006».
Дополнительным соглашением №3 от 07 июля 2008г. к договору аренды изменен вид функционального использования предоставленного земельного участка: для строительства девятиэтажного жилого дома с объектами социального назначения, хозяйственными помещениями индивидуального использования, отдельно стоящей подземной автостоянкой манежного типа с инженерными коммуникациями.
02.11.2005г. ООО «Ярстрой 2000» выданы Технические условия №03-2/3-2607, которые впоследствии были аннулированы.
Взамен аннулированных технических условий 28 декабря 2006г. ОАО «ТГК-2» в адрес ООО «Ярстрой 2000» выдало Технические условия на проектирование теплоснабжения от ТЭЦ-3 девятиэтажного жилого дома на ул.Ньютона (действительны до 30.12.2008г.). Пунктом 1 Технических условий определена точка подключения: тепловая камера Г-13 или Г-14. Пунктом 2.1. Технических условий предусмотрена реконструкция камеры подключения при необходимости увеличения габаритов с заменой сальниковых компенсаторов на сильфонные.
Пункт 2.1. Технических условий корректировался ОАО «ТГК-2» 18 марта 2008г., изложен в следующей редакции: реконструкция камеры подключения с увеличением габаритов для возможности врезки ответвления в трубопроводы с сохранением существующих сальниковых компенсаторов.
Корректировка Технических условий от 20 июня 2007г. не касалась реконструкции камеры подключения.
Между ОАО «ТГК-2» (Исполнитель) и ООО «Ярстрой 2000» (Заявитель) заключен договор №14-1-1-1-67-07 об условиях подключения к тепловой сети от 27 июня 2007г.
В соответствии с разделом 1 договора настоящий договор регулирует имущественные и иные отношения, возникающие между сторонами при осуществлении работ по подключению к тепловой сети Исполнителя новых тепловых энергетических установок и (или) увеличению разрешенной к использованию тепловой мощности существующих теплоустановок на объекте Заявителя. При этом стороны обязуются выполнить необходимые для подключения условия, предусмотренные настоящим договором.
Согласно пункту 1.3. настоящим договором подтверждается согласие Исполнителя выполнить мероприятия по обеспечению подключения к сети теплоустановок Заявителя, в том числе - путем создания резерва мощности на объектах Исполнителя и технической возможности для подключения к тепловой сети.
Разделом 3 договора сторонами определен тариф на подключение к тепловым сетям ТЭЦ-3 и установлен размер и порядок оплаты за подключение к тепловым сетям.
В соответствии с пунктом 3.4. договора в случае, если после исполнения Заявителем обязательств по оплате настоящего договора уполномоченными органами будет утвержден тариф на подключение к тепловой сети в размере, отличном от предусмотренного пунктом 3.1. договора, стороны обязуются урегулировать отношения по расчетам в соответствии с утвержденным тарифом.
В соответствии с пунктом 3.5. договора если указанный в пункте 3.4. договора тариф будет утвержден до исполнения Заявителем обязательств по оплате настоящего договора, Заявитель обязан произвести оплату за подключение к тепловой сети, исходя из утвержденного тарифа.
Пунктом 9.5. договора установлено, что неотъемлемой частью договора являются: заявка на подключение к тепловой сети №3670 от 24.05.2007г. и Технические условия на подключение к тепловой сети №03-2/3-3450 от 28.12.2006г. с корректировкой №03-2/3-1880 от 20.06.2007г.
Решением Муниципалитета города Ярославля от 5 июля 2007г. №486 утверждена Инвестиционная программа ОАО «ТГК-2» по развитию системы теплоснабжения в г.Ярославле на 2007-2015гг.
Пунктом 2 Решения установлено, что финансовые потребности ОАО «ТГК-2», необходимые для реализации инвестиционной программы, обеспечиваются за счет платы за подключение, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, сооружения, иного объекта.
Основной целью Программы является создание технической возможности подключения дополнительных тепловых нагрузок для обеспечения развития жилищного строительства в жилом районе Сокол и на других территориях Фрунзенского и Красноперекопского районов г.Ярославля. Целью Программы является обеспечение возможности подключения дополнительных тепловых нагрузок вновь строящихся объектов во Фрунзенском и Красноперекопском районах на территориях существующей застройки, создание технических условий для развития жилищного строительства в микрорайонах жилого района Сокол и на объектах других территорий новой застройки Фрунзенского и Красноперекопского районов г.Ярославля. Источником теплоснабжения названных районов является ТЭЦ-3. В Перечень основных мероприятий Программы входят строительство и модернизация тепломагистралей от ТЭЦ-3, модернизация насосной станции, строительство и модернизация внутриквартальных тепловых сетей. Согласно утвержденной Программе оценка финансовых потребностей выполнена на основе сметного расчета, подготовленного проектно-конструкторским бюро ГУ ОАО «ТГК-2» по Ярославской области.
На основании решения Муниципалитета г.Ярославля №486 от 5 июля 2007г. «Об инвестиционной программе ОАО «ТГК-2» постановлением Мэра г.Ярославля №2496 от 25 июля 2007г. установлен тариф на подключение вновь создаваемых (реконструируемых) объектов недвижимости к системе теплоснабжения ОАО «ТГК-2» в размере 3578000 рублей за 1 Гкал в час. Тариф подлежит ежегодной индексации.
19 февраля 2008г. ООО «Ярстрой 2000» обратилось к ОАО «ТГК-2» с письмом №24, в котором на основании пункта 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006г. №83, просит пункт 2 исключить из технических условий №03-2/3-3450 от 28.12.2006г.
Письмом от 21.02.2008г. №0001-43/30 ОАО «ТГК-2» отказалось от корректировки Технических условий, сославшись на пункт 15 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры», утвержденных постановлением Правительства РФ №360 от 9 июня 2006г., в соответствии с которым плата за работы по присоединению внутриплощадочных сетей объекта капитального строительства в точке подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в состав платы за подключение не включается. Указанные работы могут осуществляться на основании отдельного договора.
Дополнительным соглашением №1 от 01 октября 2008г. к договору от 27.06.2007г. все права и обязанности по договору об условиях подключения к тепловой сети №14-1-1-1-67-07 переданы от ООО «Ярстрой 2000» к ООО «Ярстрой-2006».
Дополнительным соглашением №2 от 24 октября 2008г. к договору об условиях подключения к тепловой сети изменен размер платы и порядок расчетов между сторонами. Согласно пункту 3.1. договора в новой редакции размер платы на подключение тепловых установок Заявителя к тепловой сети Исполнителя определяется на основании Постановления Правительства РФ №360 от 09.06.2007г. «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры». Оплата за подключение определена сторонами в соответствии с вновь установленными органами местного самоуправления тарифами.
При этом Технические условия на подключение к тепловой сети №03-2/3-3450 от 28.12.2006г. (корректировка №03-2/3-1880 от 20.06.2007г.) в соответствии с пунктом 9.5. договора являются неотъемлемой частью договора.
Точкой присоединения по соглашению сторон определена камера Г-14, находящаяся в собственности ОАО «ТГК-2» и за пределами земельного участка, выделенного ООО «Ярстрой-2006» под строительство.
25 июня 2009г. между ООО «Ярстрой 2006» и ОАО «ТГК-2» подписано соглашение №3 к договору №14-1-1-1-67-07, в соответствии с которым ООО «Ярстрой 2006» обязуется за свой счет выполнить реконструкцию тепловой камеры Г-14 в соответствии со сметой и передать результат на баланс ОАО «ТГК-2», а ОАО «ТГК-2» учитывает данные затраты ООО «Ярстрой 2006» при определении платы за подключение. Между сторонами согласована справка стоимости выполненных работ и затрат за июль 2009г., подписан акт о приемке выполненных работ.
Таким образом, в ходе судебного разбирательства установлен факт возложения на ООО «Ярстрой 2000» (ООО «Ярострой 2006») обязанности по реконструкции камеры Г-14 Техническими условиями от 26.12.2006г. с последующими корректировками, договором об условиях подключения от 27 июня 2007г. с учетом дополнительных соглашений №1 и №2 и письмом ОАО «ТГК-2» от 21.02.2008г. об отказе от корректировки Технических условий.
Правовая позиция антимонопольного управления при квалификации рассматриваемых действий, как нарушающих часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», основана на положениях пунктов 14, 20 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры», утвержденных постановлением Правительства РФ от 9 июня 2007г. №360, пунктов 7 и 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006г. №83, и пункта 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006г. №83, и состоит в следующем. При наличии установленного тарифа на подключение к тепловым сетям, разработанного на основании Инвестиционной программы, включающей мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой будет подключаться объект, размер платы за подключение определяется путем умножения установленного тарифа на объем заявленной нагрузки. При этом на заявителя не могут быть дополнительно возложены обязанности по реконструкции объектов сетевой организации, расположенных вне земельного участка, выделенного заявителю.
ОАО «ТГК-2» оспариваемое решение считает незаконным и нарушающим интересы заявителя, полагает, что теплоснабжающей организацией не навязывались условия договора в части реконструкции камеры Г-14, поскольку все условия были согласованы сторонами, договор заключен без разногласий; исключение из Технических условий пункта о реконструкции камеры невозможно, поскольку без реконструкции камеры Г-14 подключение не может состояться (камера не приспособлена к подключению новых трубопроводов); кроме того, заявитель указывает, что работы по реконструкции камеры относятся к работам по присоединению, оплата которой в силу пункта 15 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства РФ от 9 июня 2007г. №360, в состав платы за подключение не включается; указанные работы могут осуществляться на основании отдельного договора. Заявитель полагает также, что антимонопольным органом не представлены доказательства наступления (или угрозы) неблагоприятных последствий для ООО «Ярстрой 2006» в результате действий ОАО «ТГК-2». Заявитель полагает, что работы по реконструкции камеры Г-14 не были включены в Инвестиционную программу ОАО «ТГК-2», утвержденную органом местного самоуправления, и не могли быть включены в эту программу, поскольку не относятся к работам по увеличению мощности и пропускной способности сети, а также в силу положений Методических рекомендаций по разработке инвестиционных программ организаций коммунального комплекса, утвержденных приказом Минрегиона РФ №99 от 10.10.2007г.
Третье лицо оспариваемое решение УФАС по Ярославской области считает правомерным, полагает, что в силу действующего законодательства на лицо, подключающее объект капитального строительства к тепловым сетям, может быть либо возложена обязанность по внесению платы за подключение, рассчитанной исходя из установленного тарифа на основании инвестиционной программы, либо обязанность по исполнению технических условий по соглашению сторон. Одновременное возложение этих обязанностей на застройщика не соответствует закону и ущемляет финансовые интересы последнего. Третье лицо указывает, что ОАО «ТГК-2» были зачтены расходы ООО «Ярстрой-2006» на реконструкцию камеры Г-14 только после обращения с заявлением в антимонопольный орган.
Оценив доводы сторон, третьего лица и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» занимает доминирующее положение на рынке по производству и передаче тепловой энергии в границах присоединенных сетей в городе Ярославле. Деятельность по подключению объектов к тепловым сетям является составной частью деятельности по передаче тепловой энергии.
В статьях 421 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения.
В соответствии со статьей 432 Кодекса договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Согласно части 1 статьи 426 Кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.
Статьей 4 Федерального закона Российской Федерации от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" (далее - Закон N 210-ФЗ) к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении ими публичных договоров, заключаемых при подключении к системам коммунальной инфраструктуры.
В соответствии с пунктом 5 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных постановлением Правительства РФ N360 от 9 июня 2007г., договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных данными Правилами.
В пункте 12 Правил N 360 перечислены существенные условия договора о подключении, где, помимо прочего, указано и о необходимости согласования размера платы за подключение и порядка ее внесения.
В силу статьи 5 Закона N 210-ФЗ установление тарифов на подключение к системам коммунальной инфраструктуры отнесено к полномочиям органов местного самоуправления. Представительные органы муниципальных образований утверждают инвестиционные программы организаций коммунального комплекса по развитию систем коммунальной инфраструктуры.
Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки. Плата за подключение вносится на основании публичного договора, заключаемого организацией коммунального комплекса с обратившимися к ней лицами, осуществляющими строительство объекта (пункты 2, 3 статьи 12 Закона N 210-ФЗ).
Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены в пункте 14 Правил N 360:
1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение. При включении мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения в утвержденную инвестиционную программу исполнителя, но в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов;
2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;
3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.
В пункте 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ N83 от 13 февраля 2006г., установлено, если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.
Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия в соответствии с пунктом 7 настоящих Правил.
Согласно пункту 7 Правил, в случае если инвестиционная программа организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, не утверждена, технические условия выдаются при предоставлении земельного участка для комплексного освоения с последующей передачей создаваемых сетей инженерно-технического обеспечения в государственную или муниципальную собственность либо при подключении к существующим сетям инженерно-технического обеспечения и выполнении указанной организацией за счет средств правообладателя земельного участка работ, необходимых для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в точке подключения на границе существующих сетей. Это условие не распространяется на случаи, когда для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения.
В соответствии с пунктом 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006г. №83, условия подключения должны предусматривать подключение к пределах границ земельного участка, за исключением случаев, установленных пунктом 7 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.
Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденные постановлением Правительства РФ N360 от 9 июня 2007г., определяют порядок заключения, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим в систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим тепло-, газо-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод (далее соответственно - договор о подключении, объект капитального строительства, сети инженерно-технического обеспечения).
Согласно пункту 2 Правил №360 по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида (далее - исполнитель), обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства (далее - заказчик), обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.
Согласно пункту 3 Правил №360 в случае если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с законодательством Российской Федерации требуется получение технических условий на подключение объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения (далее - технические условия), исполнителем по договору о подключении является организация коммунального комплекса, выдавшая такие технические условия.
В соответствии с пунктом 4 Правил №360 для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.
Разделом Ш Правил №360 установлены правила исполнения договоров о подключении, права и обязанности сторон, согласно которым Исполнитель обязан осуществить действия по созданию (реконструкции) систем коммунальной инфраструктуры до точек присоединения на границе земельного участка, а также по подготовке сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объект капитального строительства и подаче ресурсов не позднее установленной договором о подключении даты подключения; а Заказчик обязан выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объектов капитального строительства к подключению (условия подключения) и внести плату за подключение к сетям в размере и сроки, установленные договором.
После вступления в силу постановления Правительства РФ №360 от 9 июня 2007г., утвердившего правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, Решением Муниципалитета города Ярославля от 5 июля 2007г. №486 утверждена Инвестиционная программа ОАО «ТГК-2», на основании которой постановлением мэра г.Ярославля №2496 от 25 июля 2007г. утверждены тарифы на подключение, в соответствии с которыми сторонами заключено Дополнительное соглашение №2 от 24 октября 2008г. изменившее размер платы за подключение в соответствии с вновь установленными тарифами и подтвердившее необходимость исполнения Технических условий от 28.12.2006г., в том числе в части реконструкции камеры Г-14. Письмом от 21 февраля 2008г. ОАО «ТГК-2» отказало в исключении из Технических условий пункта о реконструкции тепловой камеры.
Как установлено судом, на момент заключения дополнительного соглашения №2 реконструкция тепловой камеры произведена не была, обязательства по внесению платы за подключение к сетям исполнены ООО «Ярстрой 2006» частично.
Исследовав представленные доказательства, суд пришел к выводу, что утвержденная инвестиционная программа включала в себя мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности тепловых сетей, к которым должен был подключаться объект ООО «Ярстрой-2006». Это модернизация тепломагистрали «Г» от узла 8 до тепловой камеры Г-3А с 2Ду 700мм на 2Ду 800 мм, L = 1812 м, как пояснил суду представитель ответчика (заявителем данные пояснения не оспорены). Кроме того, Инвестиционная программа включает в себя в целом мероприятия по строительству и реконструкции тепломагистралей и внутриквартальных тепловых сетей Фрунзенского района от ТЭЦ-3 в целях обеспечения тепловыми ресурсами объектов новой застройки (земельный участок под строительство во Фрунзенском районе предоставлен ООО «Ярстрой-2000» еще в 2005г., технические условия выданы на подключение к сетям от ТЭЦ-3).
Пунктом 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении … №360 установлены три варианта платы за подключение к сетям (цитата выше) в зависимости от необходимости увеличения мощности или пропускной способности сети и в зависимости от наличия инвестиционной программы, на основании которой указанные расходы учитываются в составе утвержденного уполномоченным органом тарифа.
Суд пришел к выводу, что в рассматриваемой ситуации подлежит применению первый вариант определения платы за подключение к сетям: расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства и тарифа на подключение, установленного мэром г.Ярославля. на основании Инвестиционной программы ОАО «ТГК-2».
При этом суд считает неправомерным возложение на ООО «Ярстрой-2006» дополнительной обязанности по реконструкции сетей ОАО «ТГК-2» (тепловой камеры Г-14) в нарушение положений пункта 22 Правил №360. Суд полагает, что данная обязанность, как обязанность сетевой организации по подготовке сетей, должна быть возложена на ОАО «ТГК-2» на основании пунктов 2, 4 Правил №360.
Принимая во внимание обращение ООО «Ярстрой-2006» к ОАО «ТГК-2» в феврале 2008г. с просьбой исключить из Технических условий, исполнение которых возложено на застройщика, пункт о реконструкции тепловой камеры Г-14, и отказ сетевой организации, который привел к заключению сторонами в октябре 2008г. дополнительного соглашения №2, окончательно возложившего на ООО «Ярстрой-2006» и обязанности по реконструкции камеры и бремени по внесению платы за подключение по установленному тарифу, суд пришел к выводу о злоупотреблении ОАО «ТГК-2» доминирующим положением на рынке услуг по передаче тепловой энергии в пределах присоединенных сетей г.Ярославля.
Судом не принимается довод заявителя со ссылкой на пункт 15 Правил №360 о том, что работы по реконструкции тепловой камеры Г-14 являются работами по присоединению внутриплощадочных или внутридомовых сетей построенного ООО «Ярстрой-2006» объекта, оплата которых не включается в плату за подключение. Суд расценивает предусмотренную Техническими условиями реконструкцию тепловой камеры Г-14, расположенной за пределами земельного участка, предоставленного застройщику для строительства, как работу по подготовке объекта сетевого хозяйства ОАО «ТГК-2» в целях подключения нового абонента, которая должна выполняться сетевой организацией.
Судом не принимается довод заявителя об отсутствии неблагоприятных последствий рассматриваемых действий сетевой организации для ООО «Ярстрой-2006», поскольку незаконное возложение дополнительного финансового бремени на контрагента (или его правопредшественника), безусловно, формирует угрозу ущемления интересов хозяйствующего субъекта.
В силу изложенного, суд считает вывод Управления Федеральной антимонопольной службы о наличии в действиях ОАО «ТГК-2» признаков нарушения положений части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» законным и обоснованным, а прекращение рассмотрения дела в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий соответствующим статьям 41, 49 Федерального закона «О защите конкуренции».
Руководствуясь статьями 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
В удовлетворении требований заявителя отказать.
Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд (г.Киров) в месячный срок.