Решение Арбитражного суда Ярославской области на жалобу ОАО "ТГК-2" (Дело № А82-4780/2011)

stdClass Object ( [vid] => 8775 [uid] => 5 [title] => Решение Арбитражного суда Ярославской области на жалобу ОАО "ТГК-2" (Дело № А82-4780/2011) [log] => [status] => 1 [comment] => 1 [promote] => 0 [sticky] => 0 [nid] => 8775 [type] => solution [language] => ru [created] => 1323939607 [changed] => 1370523479 [tnid] => 0 [translate] => 0 [revision_timestamp] => 1370523479 [revision_uid] => 0 [body] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

Арбитражный суд Ярославской области

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

г. Ярославль                                                              Дело №  А82-4780/2011
                                                        02 декабря 2011  года

              Резолютивная часть решения объявлена  13 октября 2011 года.
              Полный текст решения изготовлен  02 декабря 2011 года.

Арбитражный суд Ярославской области в составе  судьи    Мухиной Е.В.
при ведении протокола судебного заседания   секретарем Быстровой Е.О.  

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
ОАО «Территориальная генерирующая компания №2»

к   Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

третье лицо  -        ТСЖ «Ивняковское»

об оспаривании решения и предписания антимонопольного органа
                                             

при участии:
от заявителя - Шанин С.В., доверенность от 31.12.2010г.
от ответчика - Завьялов М.Ф., доверенность от 21.06.2011г.
от третьего лица - Трыкова Г.И., доверенность от 11.01.2010г.
                                   Бабанских С.В., доверенность от 26.07.2011г.
установил:
 

         Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» (ОАО «ТГК-2») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным Решения и Предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 03-03/108-10 от 28 марта 2011г. (изготовлены в полном объеме 11 апреля 2011г.).
          При подготовке дела к судебному разбирательству в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Товарищество собственников жилья  «Ивняковское» (далее - ТСЖ), чье обращение послужило поводом для возбуждения ответчиком дела о нарушении антимонопольного законодательства.
          Заявитель оспариваемое решение считает незаконным и нарушающим права и интересы ОАО «ТГК-2» в сфере предпринимательской деятельности, поскольку полагает, что, во-первых, до вступления  в силу Федерального закона №190-ФЗ «О теплоснабжении» от 27.07.2010г. (опубликован 30.07.2010г.) у теплоснабжающей организации отсутствовала обязанность по заключению договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя; во-вторых, в первом полугодии 2010г. отсутствовало необходимое и соответствующее предложенной ТСЖ договорной схеме тарифное  регулирование; в-третьих, полагает, что пункты 4.3., 4.3.1 договора теплоснабжения не противоречат Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, при этом ссылается на сложившуюся судебную практику и толкование Правил Министерством регионального развития в письмо от 28 мая 2007г. №10087-ЮТ/07.
     Ответчик требования заявителя не признает, настаивает на законности и обоснованности оспариваемых актов, уточнив географические границы рынка, на котором установлено нарушение и доминирующее положение ОАО «ТГК-2» (г.Ярославль и Ярославский район), правовая позиция изложена в отзыве.
     Третье лицо полностью поддерживает позицию ответчика.
     Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.
     Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного  товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 50 процентов на рынке производства  и передачи тепловой энергии в границах г.Ярославля в границах присоединенной сети.
     На основании статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, признается доминирующим, если не установлено иное.
     В ходе рассмотрения дела Управление ФАС по Ярославской области уточнило границы рынка, на котором установлено нарушение и доминирующее положение ОАО «ТГК-2», - рынок производства тепловой энергии в границах присоединенных сетей в г.Ярославле и Ярославском районе.
     Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области 28 марта 2010г. принято (11 апреля 2011г. изготовлено в полном объеме) Решение по делу № 03-03/108-10, которым ОАО «ТГК-2» признано нарушившим пункт 3 части 1 и часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции».
     Статьей 10 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.
     Частью 1 статьи 10 запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего  субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе, навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3 части 1 статьи 10).
     Признаки нарушения части 1 статьи 10 усмотрены ответчиком в  действиях ОАО «ТГК-2» по установлению зависимости заключения договора снабжения тепловой энергией с ТСЖ «Ивняковское» от заключения ТСЖ договора передачи тепловой энергии с ОАО ЖКХ «Заволжье», отказ от урегулирования отношений по передаче тепловой энергии в рамках договора энергоснабжения с ОАО ЖКХ «Заволжье» и возложение этих обязанностей на ТСЖ.
     Признаки нарушения пункта 3 части 1 статьи 10  и части 1 статьи 10 усмотрены антимонопольным управлением в навязывании ОАО «ТГК-2» при заключении договора теплоснабжения с ТСЖ «Ивняковское» невыгодных условий договора, а именно: пункта 4.3.1 в совокупности с пунктами 4.7, 4.3 договора в редакции ОАО «ТГК-2» в нарушение установленных Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307.
      На основании  оспариваемого решения и ходатайства ТСЖ «Ивняковское» от 14.02.2011г.  Комиссией УФАС в адрес ОАО «ТГК-2»  вынесено Предписание о внесении изменений в договор № 4100 от 15.06.2010 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, заключенный с ТСЖ «Ивняковское», а именно: изложить п. 4.3.1 Договора в соответствии с пунктами 31, 19, 21 и 22 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307.
     В ходе судебного разбирательства нашли подтверждение следующие фактические обстоятельства.
     Между ОАО «ТГК-2» и ОАО «Жилищно-коммунальное хозяйство «Заволжье» 22 июля 2008г. был заключен договор №1499 поставки тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде. Приложением к договору является Список теплофицированных объектов, в том числе, жилые дома в поселке  Ивняки Ярославского района.
        Как установлено судом, сети ОАО «ТГК-2» технологически присоединены к сетям ОАО ЖКХ «Заволжье», которые, в свою очередь, присоединены к домам ТСЖ «Ивняковское».
        Между ТСЖ «Ивняковское» и ЖКХ «Заволжье» был заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде № И-12 от 01.05.2009г. ОАО ЖКХ «Заволжье» перепродавало тепловую энергию, приобретенную у ОАО «ТГК-2», непосредственным потребителям на территории Ярославского района, в том числе, ТСЖ «Ивняковское».
        Письмом № 271.09/11 от 10.11.2009г. ТСЖ обратилось к ОАО «ТГК-2» с предложением заключить с 01.01.2010г. договор теплоснабжения в отношении объектов: дома №№ 5-8 по ул. Светлая, п. Ивняки, Ярославский р-н; дома №№ 1-9 по ул. Центральная п. Ивняки, Ярославский р-н. Письмо получено ОАО «ТГК-2» 10.11.2009г.
        В ответе от 27 ноября 2009г. №1000-10/11486 ОАО «ТГК-2»  сообщило ТСЖ, что между ОАО «ТГК-2» и ОАО ЖКХ «Заволжье» заключен и действует до 15 мая 2010г. договор на отпуск тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, в соответствии с  которым осуществляется поставка тепловой энергии и теплоносителя для целей теплоснабжения указанных жилых домов, в связи с чем ТСЖ необходимо обратиться в ЖКХ «Заволжье» для оформления договорных отношений с 01.01.2010г.
        Письмом № 02.10/01 от 14.01.2010г. ТСЖ повторно обратилось к ОАО «ТГК-2» с предложением заключить с 01.02.2010г. договор теплоснабжения ввиду расторжения с 01.02.2010г. договора на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде №И-12 от 01.05.2009г. по инициативе ОАО ЖКХ «Заволжье». Письмо получено ОАО «ТГК-2» 15.01.2010г.
        Письмом № 1000-10/512 от 22.01.2010г. ОАО «ТГК-2» для рассмотрения вопроса о заключении прямого договора на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде предложило ТСЖ представить ряд документов, в том числе, копию заключенного договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии с ОАО ЖКХ «Заволжье». При этом ОАО «ТГК-2» указало, что проект договора будет подготовлен при условии урегулирования вопроса о передаче тепловой энергии с владельцем тепловых сетей - ОАО ЖКХ «Заволжье».
     В период с февраля по май 2010г. ТСЖ «Ивняковское» неоднократно представляло в ТГК-2 истребуемые для заключения договора документы. Однако до июля 2010г. ОАО «ТГК-2» уклонялось от заключения договора теплоснабжения, настаивая на заключении ТСЖ договора передачи тепловой энергии с ЖКХ «Заволжье».
     Как установлено Комиссией УФАС, 15.05.2010г. в связи с прекращением договорных отношений между   ОАО «ТГК-2» и ОАО ЖКХ «Заволжье» прекратилось горячее водоснабжение ТСЖ «Ивняковское».
     Письмом № 1000-10/8034 от 07.07.2010г. ОАО «ТГК-2» направило в адрес ТСЖ «Ивняковское» проект договора от 15 июня 2010г. №4100 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде.
     Предметом договора является отпуск Энергоснабжающей организацией тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение до границы балансовой принадлежности тепловых сетей Энергоснабжающей организации и, в интересах Абонента, заключение договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя с владельцем тепловых сетей - ОАО «ЖКХ Заволжье», и оплата абонентом потребленной им тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, соблюдение предусмотренного договором режима  их потребления, обеспечение безопасности эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправности используемых им приборов  и оборудования.
     Согласно п. 4.7. проекта договора в случае неработоспособности прибора учета после истечения 15-ти дней с момента выхода их из строя расчет количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя производится в соответствии с п.4.3. Договора.
     В соответствии с пунктом 4.3 договора при временном отсутствии у абонента узла учета тепловой энергии и теплоносителя количество тепловой энергии и теплоносителя, отпущенных абоненту в расчетном периоде, определяется следующим образом:
     Пункт 4.3.1: при временном отсутствии узла учета тепловой энергии и теплоносителя на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «ТГК-2» и ОАО «ЖКХ Заволжье» - в соответствии с разделом 5 « Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85» (Приложение № 5).
     Письмом № 78.10/07 от 15.07.2010г. ТСЖ направило ОАО «ТГК-2» вышеуказанный проект договора с протоколом разногласий, которым выражало несогласие относительно, в том числе, пунктов 4.3, 4.3.1, 4.7 проекта договора.
     ТСЖ предложило изложить п. 4.7 проекта договора в следующей редакции: в случае неработоспособности прибора учета после истечения 30-ти дней с момента выхода их из строя расчет количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя производится в соответствии с п.4.3. договора.
     Пункт 4.3 ТСЖ предложило изложить в редакции: при временном отсутствии у абонента узла учета тепловой энергии и теплоносителя количество тепловой энергии и теплоносителя, отпущенных абоненту в расчетном периоде, определяется следующим образом:
     п. 4.3.1: при временном отсутствии узла учета тепловой энергии и теплоносителя на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «ТГК-2» и ОАО «ЖКХ Завольже» - в соответствии с пунктом 32 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (далее  - Правила).
     Письмом № 78/1.10/07 от 15.07.2010г. ТСЖ предложило ОАО «ТГК-2» второй вариант редакции п. 4.3, 4.3.1 проекта договора, согласно которым, при отсутствии приборов учета размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. Пункт 4.3.1. - при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется в соответствии с подпунктами 1, 2, 3 пункта 1 приложения 2 к Правилам (далее по тексту).
     Протоколом согласования разногласий от 21.07.2010г. к договору ОАО «ТГК-2» приняло условия п. 4.7 в редакции ТСЖ, настояло изложить пункт 4.3 в редакции энергоснабжающей организации, а п. 4.3.1. изложить следующим образом: при временном отсутствии узла учета тепловой энергии и теплоносителя на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «ТГК-2» и ОАО «ЖКХ Заволжье» количество потребленной Абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется энергоснабжающей организацией расчетным путем в соответствии с действующим законодательством по методике, согласованной в Приложении № 5.
     Приложение № 5 к договору определяет порядок расхода тепловой энергии при временном отсутствии приборов учета по тем же формулам, которые закреплены разделом 5 «Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85».
     Таким образом, ОАО «ТГК-2» настаивало на расчете количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя в случае неработоспособности прибора учета после истечения 30-ти дней с момента выхода их из строя, в соответствии с разделом 5 «Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85».
     Оценив доводы сторон, третьего лица и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
        Согласно статье 539 Гражданского кодекса РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
        Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 статьи 539 ГК РФ).
        В соответствии со статьей 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (в том, числе, договор энергоснабжения).
       При этом, договор энергоснабжения является комплексным и включает в себя оказание энергоснабжающей организацией абоненту как услуг по купле-продаже тепловой энергии, так и услуги по ее передаче.
        На основании изложенного суд пришел к выводу о том, что при поступлении к ОАО «ТГК-2» обращения ТСЖ о заключении прямого договора теплоснабжения ОАО «ТГК-2» обязано было заключить договор энергоснабжения и самостоятельно урегулировать отношения по передаче тепловой энергии с третьими лицами, обладающими тепловыми сетями, через которые будет происходить энергоснабжение потребителя.
       Доминирующее положение ОАО «ТГК-2» на рынке теплоснабжения в границах г.Ярославля и Ярославского района в пределах территории, охваченной присоединенной сетью, суд считает установленным на основании Приказа Ярославского УФАС № 131 от 25.12.2007г. о включении ОАО «ТГК-2» в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, и с учетом возможностей приобретателей Ярославского района по доступу к теплоисточнику. При этом суд исходит из того, что потребители Ярославского района (в том числе, ТСЖ «Ивняковское») получают тепловую энергию от теплоисточника ТГК-2, расположенного в г.Ярославле, по сетям ТГК-2 до границ балансовой принадлежности с ОАО ЖКХ «Заволжье», далее - по сетям ЖКХ «Заволжье», непосредственно присоединенным к системам теплоснабжения жилых домов.  
     Таким образом, суд считает правомерным вывод УФАС по Ярославской области о наличии в действиях ОАО «ТГК-2» по установлению зависимости заключения договора снабжения тепловой энергией с ТСЖ «Ивняковское» от заключения ТСЖ договора передачи тепловой энергии с ОАО ЖКХ «Заволжье», по отказу от урегулирования отношений по передаче тепловой энергии в рамках договора энергоснабжения с ОАО ЖКХ «Заволжье» и возложение этих обязанностей на ТСЖ, ущемляющих интересы ТСЖ,  признаков нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
     Судом не принимаются доводы заявителя об отсутствии обязанности теплоснабжающей организации по урегулированию отношений с владельцем тепловых сетей и об отсутствии надлежащего тарифного регулирования в первом полугодии 2010г. Суд полагает, что обязанность теплоснабжающей организации по заключению публичного договора с обратившимся к ней потребителем вытекает из указанных выше норм  Гражданского кодекса РФ и не может быть обусловлена ничем иным кроме обстоятельств, определенных законом, а именно - наличием отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации.
      Из статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
     Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.           В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
     По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (статья 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).
     В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии должна производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
     Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.
     В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (далее - Правила №307), товарищество собственников жилья является исполнителем, который является юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.
     Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
     Таким образом, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению №2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги. При этом, согласно приложению №2 к Правилам №307 один раз в год размер платы за отопление и горячее водоснабжение корректируется исходя из фактически потребленного ресурса, определенного ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, установленном законодательством.
     Следовательно, в данном случае при отсутствии на объекте  прибора учета, расчет количества тепловой энергии и теплоносителя, должен производиться в соответствии с указанными выше положениями Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил №307. Иной порядок осуществления расчета суд считает неправомерным, позицию антимонопольного управления  - обоснованной.
     Согласно п. 31 Правил в случае неисправности индивидуального прибора учета (если в жилом помещении объем (количество) потребления коммунальных ресурсов определяется несколькими приборами учета, то при неисправности хотя бы одного прибора учета) или по истечении срока его поверки, установленного изготовителем, если иное не установлено нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо в случае нарушения целостности на нем пломб, расчеты производятся в соответствии с пунктами 19, 21 и 22 настоящих Правил.
     Согласно пункту 32 Правил в период осуществления ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, объемы (количество) потребления холодной воды, горячей воды, отведенных бытовых стоков, электрической энергии, газа и тепловой энергии для расчета размера платы за коммунальные услуги исчисляются как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов и среднемесячный объем отведенных бытовых стоков, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.
           Таким образом, пункты 4.3, 4.3.1, 4.7 проекта договора теплоснабжения в редакции, предложенной ТГК-2 (даже с учетом частичного урегулирования разногласий протоколом от 21.07.2010г.), подлежащие применению в совокупности, не соответствуют требованиям установленных Правительством РФ Правил предоставления коммунальных услуг гражданам и содержат невыгодные условия для потребителей, в связи с чем суд считает правомерным вывод антимонопольного органа о квалификации действий ТГК-2 по включению данных взаимоувязанных пунктов в проект договора теплоснабжения как нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
        Судом не принимается ссылка заявителя на сложившуюся правоприменительную практику, подтвердившую правомерность пунктов 4.3. и 4.3.1 договора, поскольку в данном случае, в отличие от других, антимонопольным органом установлено нарушение в той части, в какой указанные пункты подлежат применению при расчете количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя в случае неработоспособности отсутствия приборов учета в силу пункта 4.7. договора, что, собственно, и противоречит установленным Правилам.
        Принимая во внимание изложенное, суд считает оспариваемые акты УФАС по Ярославской области законными и обоснованными, а требования заявителя - не подлежащими удовлетворению.
            Руководствуясь статьями 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:
 

         В удовлетворении заявленных требований отказать.       
         Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд (г.Киров) в месячный срок.

Судья                                                                                                         Е.В. Мухина

[summary] => [format] => full_html [safe_value] =>

Арбитражный суд Ярославской области

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

г. Ярославль                                                              Дело №  А82-4780/2011
                                                        02 декабря 2011  года

              Резолютивная часть решения объявлена  13 октября 2011 года.
              Полный текст решения изготовлен  02 декабря 2011 года.

Арбитражный суд Ярославской области в составе  судьи    Мухиной Е.В.
при ведении протокола судебного заседания   секретарем Быстровой Е.О.  

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению
ОАО «Территориальная генерирующая компания №2»

к   Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

третье лицо  -        ТСЖ «Ивняковское»

об оспаривании решения и предписания антимонопольного органа
                                             

при участии:
от заявителя - Шанин С.В., доверенность от 31.12.2010г.
от ответчика - Завьялов М.Ф., доверенность от 21.06.2011г.
от третьего лица - Трыкова Г.И., доверенность от 11.01.2010г.
                                   Бабанских С.В., доверенность от 26.07.2011г.
установил:
 

         Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» (ОАО «ТГК-2») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным Решения и Предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по делу № 03-03/108-10 от 28 марта 2011г. (изготовлены в полном объеме 11 апреля 2011г.).
          При подготовке дела к судебному разбирательству в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Товарищество собственников жилья  «Ивняковское» (далее - ТСЖ), чье обращение послужило поводом для возбуждения ответчиком дела о нарушении антимонопольного законодательства.
          Заявитель оспариваемое решение считает незаконным и нарушающим права и интересы ОАО «ТГК-2» в сфере предпринимательской деятельности, поскольку полагает, что, во-первых, до вступления  в силу Федерального закона №190-ФЗ «О теплоснабжении» от 27.07.2010г. (опубликован 30.07.2010г.) у теплоснабжающей организации отсутствовала обязанность по заключению договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя; во-вторых, в первом полугодии 2010г. отсутствовало необходимое и соответствующее предложенной ТСЖ договорной схеме тарифное  регулирование; в-третьих, полагает, что пункты 4.3., 4.3.1 договора теплоснабжения не противоречат Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, при этом ссылается на сложившуюся судебную практику и толкование Правил Министерством регионального развития в письмо от 28 мая 2007г. №10087-ЮТ/07.
     Ответчик требования заявителя не признает, настаивает на законности и обоснованности оспариваемых актов, уточнив географические границы рынка, на котором установлено нарушение и доминирующее положение ОАО «ТГК-2» (г.Ярославль и Ярославский район), правовая позиция изложена в отзыве.
     Третье лицо полностью поддерживает позицию ответчика.
     Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.
     Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного  товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 50 процентов на рынке производства  и передачи тепловой энергии в границах г.Ярославля в границах присоединенной сети.
     На основании статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, признается доминирующим, если не установлено иное.
     В ходе рассмотрения дела Управление ФАС по Ярославской области уточнило границы рынка, на котором установлено нарушение и доминирующее положение ОАО «ТГК-2», - рынок производства тепловой энергии в границах присоединенных сетей в г.Ярославле и Ярославском районе.
     Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области 28 марта 2010г. принято (11 апреля 2011г. изготовлено в полном объеме) Решение по делу № 03-03/108-10, которым ОАО «ТГК-2» признано нарушившим пункт 3 части 1 и часть 1 статьи 10 Федерального Закона «О защите конкуренции».
     Статьей 10 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.
     Частью 1 статьи 10 запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего  субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе, навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3 части 1 статьи 10).
     Признаки нарушения части 1 статьи 10 усмотрены ответчиком в  действиях ОАО «ТГК-2» по установлению зависимости заключения договора снабжения тепловой энергией с ТСЖ «Ивняковское» от заключения ТСЖ договора передачи тепловой энергии с ОАО ЖКХ «Заволжье», отказ от урегулирования отношений по передаче тепловой энергии в рамках договора энергоснабжения с ОАО ЖКХ «Заволжье» и возложение этих обязанностей на ТСЖ.
     Признаки нарушения пункта 3 части 1 статьи 10  и части 1 статьи 10 усмотрены антимонопольным управлением в навязывании ОАО «ТГК-2» при заключении договора теплоснабжения с ТСЖ «Ивняковское» невыгодных условий договора, а именно: пункта 4.3.1 в совокупности с пунктами 4.7, 4.3 договора в редакции ОАО «ТГК-2» в нарушение установленных Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307.
      На основании  оспариваемого решения и ходатайства ТСЖ «Ивняковское» от 14.02.2011г.  Комиссией УФАС в адрес ОАО «ТГК-2»  вынесено Предписание о внесении изменений в договор № 4100 от 15.06.2010 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, заключенный с ТСЖ «Ивняковское», а именно: изложить п. 4.3.1 Договора в соответствии с пунктами 31, 19, 21 и 22 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307.
     В ходе судебного разбирательства нашли подтверждение следующие фактические обстоятельства.
     Между ОАО «ТГК-2» и ОАО «Жилищно-коммунальное хозяйство «Заволжье» 22 июля 2008г. был заключен договор №1499 поставки тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде. Приложением к договору является Список теплофицированных объектов, в том числе, жилые дома в поселке  Ивняки Ярославского района.
        Как установлено судом, сети ОАО «ТГК-2» технологически присоединены к сетям ОАО ЖКХ «Заволжье», которые, в свою очередь, присоединены к домам ТСЖ «Ивняковское».
        Между ТСЖ «Ивняковское» и ЖКХ «Заволжье» был заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде № И-12 от 01.05.2009г. ОАО ЖКХ «Заволжье» перепродавало тепловую энергию, приобретенную у ОАО «ТГК-2», непосредственным потребителям на территории Ярославского района, в том числе, ТСЖ «Ивняковское».
        Письмом № 271.09/11 от 10.11.2009г. ТСЖ обратилось к ОАО «ТГК-2» с предложением заключить с 01.01.2010г. договор теплоснабжения в отношении объектов: дома №№ 5-8 по ул. Светлая, п. Ивняки, Ярославский р-н; дома №№ 1-9 по ул. Центральная п. Ивняки, Ярославский р-н. Письмо получено ОАО «ТГК-2» 10.11.2009г.
        В ответе от 27 ноября 2009г. №1000-10/11486 ОАО «ТГК-2»  сообщило ТСЖ, что между ОАО «ТГК-2» и ОАО ЖКХ «Заволжье» заключен и действует до 15 мая 2010г. договор на отпуск тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, в соответствии с  которым осуществляется поставка тепловой энергии и теплоносителя для целей теплоснабжения указанных жилых домов, в связи с чем ТСЖ необходимо обратиться в ЖКХ «Заволжье» для оформления договорных отношений с 01.01.2010г.
        Письмом № 02.10/01 от 14.01.2010г. ТСЖ повторно обратилось к ОАО «ТГК-2» с предложением заключить с 01.02.2010г. договор теплоснабжения ввиду расторжения с 01.02.2010г. договора на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде №И-12 от 01.05.2009г. по инициативе ОАО ЖКХ «Заволжье». Письмо получено ОАО «ТГК-2» 15.01.2010г.
        Письмом № 1000-10/512 от 22.01.2010г. ОАО «ТГК-2» для рассмотрения вопроса о заключении прямого договора на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде предложило ТСЖ представить ряд документов, в том числе, копию заключенного договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии с ОАО ЖКХ «Заволжье». При этом ОАО «ТГК-2» указало, что проект договора будет подготовлен при условии урегулирования вопроса о передаче тепловой энергии с владельцем тепловых сетей - ОАО ЖКХ «Заволжье».
     В период с февраля по май 2010г. ТСЖ «Ивняковское» неоднократно представляло в ТГК-2 истребуемые для заключения договора документы. Однако до июля 2010г. ОАО «ТГК-2» уклонялось от заключения договора теплоснабжения, настаивая на заключении ТСЖ договора передачи тепловой энергии с ЖКХ «Заволжье».
     Как установлено Комиссией УФАС, 15.05.2010г. в связи с прекращением договорных отношений между   ОАО «ТГК-2» и ОАО ЖКХ «Заволжье» прекратилось горячее водоснабжение ТСЖ «Ивняковское».
     Письмом № 1000-10/8034 от 07.07.2010г. ОАО «ТГК-2» направило в адрес ТСЖ «Ивняковское» проект договора от 15 июня 2010г. №4100 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде.
     Предметом договора является отпуск Энергоснабжающей организацией тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение до границы балансовой принадлежности тепловых сетей Энергоснабжающей организации и, в интересах Абонента, заключение договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя с владельцем тепловых сетей - ОАО «ЖКХ Заволжье», и оплата абонентом потребленной им тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, соблюдение предусмотренного договором режима  их потребления, обеспечение безопасности эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправности используемых им приборов  и оборудования.
     Согласно п. 4.7. проекта договора в случае неработоспособности прибора учета после истечения 15-ти дней с момента выхода их из строя расчет количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя производится в соответствии с п.4.3. Договора.
     В соответствии с пунктом 4.3 договора при временном отсутствии у абонента узла учета тепловой энергии и теплоносителя количество тепловой энергии и теплоносителя, отпущенных абоненту в расчетном периоде, определяется следующим образом:
     Пункт 4.3.1: при временном отсутствии узла учета тепловой энергии и теплоносителя на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «ТГК-2» и ОАО «ЖКХ Заволжье» - в соответствии с разделом 5 « Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85» (Приложение № 5).
     Письмом № 78.10/07 от 15.07.2010г. ТСЖ направило ОАО «ТГК-2» вышеуказанный проект договора с протоколом разногласий, которым выражало несогласие относительно, в том числе, пунктов 4.3, 4.3.1, 4.7 проекта договора.
     ТСЖ предложило изложить п. 4.7 проекта договора в следующей редакции: в случае неработоспособности прибора учета после истечения 30-ти дней с момента выхода их из строя расчет количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя производится в соответствии с п.4.3. договора.
     Пункт 4.3 ТСЖ предложило изложить в редакции: при временном отсутствии у абонента узла учета тепловой энергии и теплоносителя количество тепловой энергии и теплоносителя, отпущенных абоненту в расчетном периоде, определяется следующим образом:
     п. 4.3.1: при временном отсутствии узла учета тепловой энергии и теплоносителя на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «ТГК-2» и ОАО «ЖКХ Завольже» - в соответствии с пунктом 32 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (далее  - Правила).
     Письмом № 78/1.10/07 от 15.07.2010г. ТСЖ предложило ОАО «ТГК-2» второй вариант редакции п. 4.3, 4.3.1 проекта договора, согласно которым, при отсутствии приборов учета размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. Пункт 4.3.1. - при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется в соответствии с подпунктами 1, 2, 3 пункта 1 приложения 2 к Правилам (далее по тексту).
     Протоколом согласования разногласий от 21.07.2010г. к договору ОАО «ТГК-2» приняло условия п. 4.7 в редакции ТСЖ, настояло изложить пункт 4.3 в редакции энергоснабжающей организации, а п. 4.3.1. изложить следующим образом: при временном отсутствии узла учета тепловой энергии и теплоносителя на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «ТГК-2» и ОАО «ЖКХ Заволжье» количество потребленной Абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется энергоснабжающей организацией расчетным путем в соответствии с действующим законодательством по методике, согласованной в Приложении № 5.
     Приложение № 5 к договору определяет порядок расхода тепловой энергии при временном отсутствии приборов учета по тем же формулам, которые закреплены разделом 5 «Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85».
     Таким образом, ОАО «ТГК-2» настаивало на расчете количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя в случае неработоспособности прибора учета после истечения 30-ти дней с момента выхода их из строя, в соответствии с разделом 5 «Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85».
     Оценив доводы сторон, третьего лица и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.
        Согласно статье 539 Гражданского кодекса РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
        Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 статьи 539 ГК РФ).
        В соответствии со статьей 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (в том, числе, договор энергоснабжения).
       При этом, договор энергоснабжения является комплексным и включает в себя оказание энергоснабжающей организацией абоненту как услуг по купле-продаже тепловой энергии, так и услуги по ее передаче.
        На основании изложенного суд пришел к выводу о том, что при поступлении к ОАО «ТГК-2» обращения ТСЖ о заключении прямого договора теплоснабжения ОАО «ТГК-2» обязано было заключить договор энергоснабжения и самостоятельно урегулировать отношения по передаче тепловой энергии с третьими лицами, обладающими тепловыми сетями, через которые будет происходить энергоснабжение потребителя.
       Доминирующее положение ОАО «ТГК-2» на рынке теплоснабжения в границах г.Ярославля и Ярославского района в пределах территории, охваченной присоединенной сетью, суд считает установленным на основании Приказа Ярославского УФАС № 131 от 25.12.2007г. о включении ОАО «ТГК-2» в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, и с учетом возможностей приобретателей Ярославского района по доступу к теплоисточнику. При этом суд исходит из того, что потребители Ярославского района (в том числе, ТСЖ «Ивняковское») получают тепловую энергию от теплоисточника ТГК-2, расположенного в г.Ярославле, по сетям ТГК-2 до границ балансовой принадлежности с ОАО ЖКХ «Заволжье», далее - по сетям ЖКХ «Заволжье», непосредственно присоединенным к системам теплоснабжения жилых домов.  
     Таким образом, суд считает правомерным вывод УФАС по Ярославской области о наличии в действиях ОАО «ТГК-2» по установлению зависимости заключения договора снабжения тепловой энергией с ТСЖ «Ивняковское» от заключения ТСЖ договора передачи тепловой энергии с ОАО ЖКХ «Заволжье», по отказу от урегулирования отношений по передаче тепловой энергии в рамках договора энергоснабжения с ОАО ЖКХ «Заволжье» и возложение этих обязанностей на ТСЖ, ущемляющих интересы ТСЖ,  признаков нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
     Судом не принимаются доводы заявителя об отсутствии обязанности теплоснабжающей организации по урегулированию отношений с владельцем тепловых сетей и об отсутствии надлежащего тарифного регулирования в первом полугодии 2010г. Суд полагает, что обязанность теплоснабжающей организации по заключению публичного договора с обратившимся к ней потребителем вытекает из указанных выше норм  Гражданского кодекса РФ и не может быть обусловлена ничем иным кроме обстоятельств, определенных законом, а именно - наличием отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации.
      Из статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
     Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.           В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
     По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (статья 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).
     В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии должна производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
     Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.
     В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (далее - Правила №307), товарищество собственников жилья является исполнителем, который является юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.
     Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
     Таким образом, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению №2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги. При этом, согласно приложению №2 к Правилам №307 один раз в год размер платы за отопление и горячее водоснабжение корректируется исходя из фактически потребленного ресурса, определенного ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, установленном законодательством.
     Следовательно, в данном случае при отсутствии на объекте  прибора учета, расчет количества тепловой энергии и теплоносителя, должен производиться в соответствии с указанными выше положениями Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил №307. Иной порядок осуществления расчета суд считает неправомерным, позицию антимонопольного управления  - обоснованной.
     Согласно п. 31 Правил в случае неисправности индивидуального прибора учета (если в жилом помещении объем (количество) потребления коммунальных ресурсов определяется несколькими приборами учета, то при неисправности хотя бы одного прибора учета) или по истечении срока его поверки, установленного изготовителем, если иное не установлено нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо в случае нарушения целостности на нем пломб, расчеты производятся в соответствии с пунктами 19, 21 и 22 настоящих Правил.
     Согласно пункту 32 Правил в период осуществления ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, объемы (количество) потребления холодной воды, горячей воды, отведенных бытовых стоков, электрической энергии, газа и тепловой энергии для расчета размера платы за коммунальные услуги исчисляются как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов и среднемесячный объем отведенных бытовых стоков, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.
           Таким образом, пункты 4.3, 4.3.1, 4.7 проекта договора теплоснабжения в редакции, предложенной ТГК-2 (даже с учетом частичного урегулирования разногласий протоколом от 21.07.2010г.), подлежащие применению в совокупности, не соответствуют требованиям установленных Правительством РФ Правил предоставления коммунальных услуг гражданам и содержат невыгодные условия для потребителей, в связи с чем суд считает правомерным вывод антимонопольного органа о квалификации действий ТГК-2 по включению данных взаимоувязанных пунктов в проект договора теплоснабжения как нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
        Судом не принимается ссылка заявителя на сложившуюся правоприменительную практику, подтвердившую правомерность пунктов 4.3. и 4.3.1 договора, поскольку в данном случае, в отличие от других, антимонопольным органом установлено нарушение в той части, в какой указанные пункты подлежат применению при расчете количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя в случае неработоспособности отсутствия приборов учета в силу пункта 4.7. договора, что, собственно, и противоречит установленным Правилам.
        Принимая во внимание изложенное, суд считает оспариваемые акты УФАС по Ярославской области законными и обоснованными, а требования заявителя - не подлежащими удовлетворению.
            Руководствуясь статьями 167-170, 201, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:
 

         В удовлетворении заявленных требований отказать.       
         Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд (г.Киров) в месячный срок.

Судья                                                                                                         Е.В. Мухина

[safe_summary] => ) ) ) [field_solution_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => 03-03/108-10 [format] => [safe_value] => 03-03/108-10 ) ) ) [field_solution_file_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => А82-4780/2011 [format] => [safe_value] => А82-4780/2011 ) ) ) [field_solution_preview] => Array ( ) [field_solution_cat] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 13 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 13 [vid] => 3 [name] => Судебные решения [description] => [format] => full_html [weight] => 0 [vocabulary_machine_name] => category_solutions [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_file] => Array ( ) [field_solution_scope] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 3 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 3 [vid] => 6 [name] => Антимонопольное регулирование [description] => [format] => full_html [weight] => 13 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) [1] => Array ( [tid] => 45 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 45 [vid] => 6 [name] => ТЭК [description] => [format] => full_html [weight] => 1 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_tags] => Array ( ) [field_solution_datetime_public] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2011-12-02 08:57:00 [timezone] => Europe/Moscow [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_nodes_related] => Array ( ) [field_date] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2011-12-02 08:57:00 [timezone] => Europe/Moscow [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_simplenews_term] => Array ( ) [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => sioc:Item [1] => foaf:Document ) [title] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:title ) ) [created] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:date [1] => dc:created ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [changed] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:modified ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [body] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => content:encoded ) ) [uid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:has_creator ) [type] => rel ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => foaf:name ) ) [comment_count] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:num_replies ) [datatype] => xsd:integer ) [last_activity] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:last_activity_date ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) ) [cid] => 0 [last_comment_timestamp] => 1323939607 [last_comment_name] => [last_comment_uid] => 5 [comment_count] => 0 [name] => moder [picture] => 0 [data] => [subscriptions_notify] => [entity_view_prepared] => 1 [region_name] => Ярославское УФАС России )